工程造价鉴定的主要程序及方法.doc

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工程造价鉴定的主要程序及方法

    在商品经济社会里经济纠纷是不可避免的。因工程造价而引起的纠纷占很大比例。解决此类纠纷最有效的方法就是诉讼于法律。司法裁决与调节工程造价纠纷的主要依据是工程造价鉴定。由于工程造价的专业性，人民法院或当事人双方绝大多数将工程造价的司法鉴定，委托给工程造价咨询机构。因而工程造价鉴定，也是造价咨询机构的主要业务之一，甚至可以说是造价机构业务水平与社会信誉的标志。

    所谓工程造价鉴定：根据最高人民法院法发[2001]23号《人民法院司法鉴定工作暂行规定》中第一章第二条的定义可解释为：是指在诉讼过程中，为查明案件事实，人民法院依据职权，或者当事人及其他诉讼参与人的申请，指派或委托具有工程造价专业知识人，对待裁决的工程造价问题进行检验、鉴别和评定的活动。工程造价鉴定，是人民法院判决、调节及原、被告双方和解的主要依据。工程造价鉴定，其实质是工程造价的确定，日常的预、结算业务是接受建设方或施工方中的某一方的委托（对一方负责），而工程造价鉴定是咨询机构接受人民法院或者当事入双方的委托（对双方甚至三方负责）。其特点是：合法、公正、客观、科学。

    司法鉴定的原则：最高人民法院法发[2001]23号《人民法院司法鉴定工作暂行规定》中第一章第三条中明确规定：（一）合法、独立公开；（二）客观、科学、准确；（三）文明、公正、高效。 

    工程造价鉴定的程序：（详见咨询机构工程造价鉴定程序示意图） 

    一、工程造价鉴定的委托

    委托方是人民法院或当事人及其他诉讼参与人。根据待鉴定工程的具体情况，委托方已书面形式委托具有一定资质等级及有良好的社会信誉的造价咨询机构。委托书中应详细注明：受委托单位；鉴定要求；提供的材料；案情简介、委托单位及委托时间。

    二、造价咨询机构接受委托及鉴定的前期准备

    造价咨询机构应根据自己的实际情况决定是否接受委托。如接受委托，则在委托书底联或委托回执上签字盖章，并根据待鉴定的工程选择合适的主鉴定人及其它鉴定人员。主鉴定人应尽快了解案情，以书面形式向委托方提出鉴定所需的有关材料，同时编制鉴定计划。

    1、鉴定人员应具备的条件

    合格的鉴定人员应具有：较高的职业道德水准，较强的专业技术实力，一定的组织才能，相关的法律知识，一定的文字表达能力及与接受委托的鉴定项目无应回避的关系。其中主鉴定人的确定至关重要，因为其将负责：选择其他鉴定人员，协调内、外关系，编制鉴定计划；组织现场勘测，撰写鉴定报告等工作。

    2、鉴定人的权利及义务

    司法鉴定人的权利及义务；最高人民法院法发[2001]23号《人民法院司法鉴定工作暂行规定》中第二章第七条规定：鉴定人权利：（一）了解案情，要求委托人提供鉴定所需的资料；（二）勘验现场，进行有关的检验，询问与鉴定有关的当事人。必要时，可申请人民法院依据职权采集鉴定材料，决定鉴定方法和处理检材；（三）自主阐述鉴定观点，与其他鉴定意见不同时，可不在鉴定文件上署名；（四）拒绝受理违反法律规定的委托。第八条规定：鉴定人义务：（一）尊重科学，恪守职业道德；（二）保守案件秘密；（三）及时出具鉴定结论；（四）依法出庭宣读鉴定结论并回答与鉴定人相关的提问。

    3、工程造价鉴定所需主要资料包括如下内容

    （1）当事人的起诉和答辩状、法庭庭审调查笔录；

    （2）当事人双方认定的各相关专业工程设计图纸、设计变更、现场签证、技术联系单、图纸会审记录；

    （3）当事人双方签订的施工合同、各种补充协议；

    （4）当事人双方认定的主要材料、设备采购发票、加工订货合同及甲供材料的清单；

    （5）工程预（结）算书；

    （6）招投标项目要提供中标通知书，及有关的招投标文件；

    （7）鉴定调查会议笔录（询问笔录）、现场勘察记录；

    （8）经建设单位批准的施工组织设计、年度形象进度记录；

    （9）当事人双方认定的其它与工程造价鉴定有关的资料。

    4、工程造价鉴定计划

    根据最高人民法院[2001]23号《人民法院司法鉴定工作暂行规定》中第五章第二十一条规定：一般额司法鉴定应当在30个工作日内完成，疑难的司法鉴定应当在60个工作日内完成。主鉴定人应根据委托人的鉴定期限，安排好鉴定的具体时间：

    （1）阅卷、熟悉图纸、设计变更、现场签证、了解合同、协议等所需的时间；

    （2）现场实地勘测所需的时间（较复杂的工程可能多次勘测）；

    （3）计算工程量、套取定额及计取材料价差所需要的时间；

    （4）鉴定过程中对遇到的问题进行进行集中研究所需的时间；

    （5）做好现场勘测记录及询问笔录（一般应对标的物摄影记录）；

    （6）当事人查阅记录并签字。

    5、勘查记录与询问笔录

    （1）注明时间、地点、勘验人或询问人、临场人或被询问人、记录入；

    （2）记清问答情况、当事人承认确认或争议情况及关键语句，记准勘测数据。如需绘制勘测图时应做到清晰准确；

    （3）结束时当事人查阅笔录后签字（不识字的按规定宣读按手印）；

    （4）记录必须存档备查。

    6、鉴定资料需要验证和补充时应注意以下问题

    搜集鉴定资料及现场调查等过程，都必须要求在委托人的组织下进行，这样可使委托人了解资料的取得过程，增强了取证过程的合法性、严肃性和权威性。

    对无竣工图或鉴定部位图纸不符的，应根据建筑工程的特点，实地勘测并应以绘制勘测图、现场拍照、现场录像及有关的文字记录为主。由于工程造价鉴定所需的资料很多，多数不能一次搜集全。在对当事人双方询问时，最好先将询问内容列好，以免遗漏。

    三、质证及询问笔录的内容

    根据最高人民法律法释[2001]33号＜关于民事诉讼证据的若干规定＞中第四十七条：证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件实施的依据。工程造价鉴定所采用的全部证据，均应该由当事人质证。询问笔录一般应包括下列内容：

    是否有补充合同或协议？

    施工中采用砼是商品砼还是现场搅拌砼？如采用商品砼，是否有商品砼供货合同？

    是否需要基础回填土（从外运入），运距是多少？硬骨料采用砾石还是碎石？

    基础土方工程是否单独外委？土方运输距离是多少？

    脚手架采用钢管脚手架还是木杆脚手架？本工程是否有甲供材和设备？若有请提供材料清单。

    模板采用钢模板还是木模板？

    挖土的方式？采用什么机械？

    外围的装饰工程是否与土建主体工程同期施工？其合同额是多少（计取配合费）？

    给排水、电气工程与室外工程的分界线在什么地方？

    施工用水、电是否单表计量？

    其他工程造价鉴定有关的情况。

    四、计算工程量、套取定额及计取材料价差要做到准确合理与正常工程结算相同。（略）

    五、向原被告出示初步鉴定结论。并根据实际情况修改鉴定结论

    由于建筑工程的复杂性与工程造价鉴定准确、公正、公开的原则，在初步鉴定结论形成之后应向原、被告出示。如有遗漏与误差应根据实际情况修正鉴定结论。

    六、确定鉴定结论形成正式的鉴定书（报告）

    鉴定书的内容：最高人民法院法释[2001]33号＜关于民事诉讼证据的若干规定＞中第二十九条鉴定人出具的鉴定书应具有下列内容：

    1、委托人姓名或者名称、委托鉴定的内容；

    2、委托鉴定的材料；

    3、鉴定的依据及使用的科学技术手段；

    4、对鉴定过程的说明；

    5、明确的鉴定结论；

    6、对鉴定人鉴定资料的证明；

    7、鉴定人员及鉴定机构签名盖单。

    需附录资料的内容

    1、鉴定委托书（应详细注明：受委托单位；鉴定要求；提供的材料；案情简介及委托单位）；

    2、涉案单位提供的工程预（结）算文件；

    3、合同书、补充协议；

    4、鉴定调查笔录；

    5、鉴定单位资质证书与鉴定人员的资格；

    6、其他有关资料。

    七、出庭

    最高人民法院发出[2001]23号《人民法院司法鉴定工作暂行规定》中第二章第四款规定：依法出庭宣读鉴定结论并回答与鉴定有关的提问。

    代表中介机构出庭的鉴定人的注意：言语要得体，表述的要准确清晰，不与当事人争吵。由于在法庭上很多当事人情绪比较激动，因而常常语言过激。而诉讼代理人由于其职业习惯，其说话的方式、方法也异于常人。出庭的鉴定人要清醒冷静，控制自己的情绪。保持司法鉴定人的尊严与形象。

    八、其它相关问题

    1、鉴定人的回避。

    最高人民法院法发[2001]23号《人民法院司法鉴定工作暂行规定》中第二章第九条指出：有下列情形之一鉴定人应当回避：（一）鉴定人系案件的当事人，或者当事人的近亲属；（二）鉴定人的近亲属与案件有利害的关系；（三）鉴定人担任过本案的证人、辩护人、诉讼代理人；（四）其他可能影响准确鉴定的情形。

    2、鉴定的中止。

    最高人民法院法发[2001]23号《人民法院司法鉴定工作暂行规定》中第五章第二十二条指出：具有下列情形之一，影响鉴定时间的，应当中止鉴定：（一）受检人或者其它受检物处于不稳定状态，影响鉴定结论的；（二）受检人不能在指定的时间、地点接受检验的；（三）因特殊需预约时间或者等待检验结果的；（四）须补充材料的。

    3、鉴定的终结。

    最高人民法院法发[2001]23号第二十二条指出：具有下列情况之一的，可终止鉴定：（一）无法获取必要的鉴定材料的；（二）被鉴定人或者受检人不配合检验，经做工作仍不配合的；（三）鉴定过程中撤诉或者调节结案的；（四）其它情况使鉴定无法进行的。

    4、如何确认当事人出具资料的真实性。

    需要当事人提供证据时，必须提供复印件，同时出具原件，对自己提供证据的真实性负法律责任，并要求当事人出具有效证明文件及承诺书。鉴定方不负责证据真伪的鉴别。

    5．鉴定过程中，需要当事人提供有关汪据，但当事人认为出证据对自己不利，迟迟不予提供，或在鉴定初步结论出来后才拿出征据的，如何处理？

    对在规定时间内不予提供证据资料厂又无任何书面文件申请延长提供时间的，根据最高人民法院法释[2001]33号《关于民事诉讼证据的若干规定》中第三十四条：“当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利”。责任自负。对在规定时间内没提供，初步鉴定结论出来后才提供的，而且影响鉴定结论确定结果的，可以由委托方接收，并按新委托立案处理，并向鉴定单位下补充鉴定委托书。

    6、工程造价鉴定的几种情况。

    （1）鉴定资料齐全条件较好的情况。这种情况为最理想，一切可按正常鉴定程序进行鉴定。

    （2）鉴定资料不齐全条件较差的情况。鉴定人应该以书面形式通知原被告双方在规定的时间内补齐鉴定所需的资料（根据《民事诉讼法》第三十三条的规定举证期限不得少于三十日）。

    （3）鉴定资料几乎没有，条件很差的情况。这种情况在工程造价鉴定的中时有发生，具体以两种原因为主。（一）由于建筑工程的建造周期较长，很多单位的档案管理较差，很难提供完整的竣工图及结算资料。（二）原建筑物已改变使用用途，为新装修覆盖或正在使用中很难进行现场勘测。

    如是设计图纸不全，当事人双方又均无法提供的情况，可根据工程项目名称去设计单位查底图。如是无设计图纸或无设计单位的情况，（1）可根据同类型同地点同时期的工程项目比较（最好当事，人双方同意）。（2）现场勘测：测建建筑的外部尺寸，钻孔探测内部材料的厚度、标号等。（3）对无法探测内部材料的厚度、标号的建筑物，可采用无损检测方法（此种方法费用较高应慎重）。对当事人双方的举证相互矛盾时应如何处理？理论上应当由人民法院来判定，但实际鉴定工作中，由于工程造价的专业性，基本上还是以鉴定人的判定为主。以鉴定人的判定原则应是：（1）工程设计图有矛盾以设计规范标准（必要时可向专业设计人员咨询）；（2）计取费用等级有争议，可根据施工合同、施工单位取费证或建筑物类别等为标准；（3）建筑材料价格有争议时，应以同期的市场价格信息为准；（4）施工措施有争议时，以正常的施工组织设计为准。　

作者:佚名

浅谈工程造价司法鉴定中应注意的几个问题
　　在建筑业快速发展而不很成熟的今天，工程造价司法鉴定活动越来越频繁。正确认识工程司法鉴定的原则、特点，把握司法鉴定过程中应注意的问题，对科学公正解决工程造价纠纷、维护当事人合法权益具有十分重要作用。
　　1、工程造价司法鉴定的特点、原则
　　所谓工程造价司法鉴定是指依法取得有关工程造价司法鉴定资格的鉴定机构和鉴定人，接受司法机关或当事人委托，依据法律、法规及行业管理部颁布的工程造价定额标准，针对某一特定建设项目施工图纸和竣工资料来计算和确定诉讼仲裁活动中所涉及的工程价值并提供鉴定结论的活动。就其本质而言是因委托而产生的专业行为，而非行政、司法行为，即不是国家行为，其公正准确程度并不取决于鉴定人员行政权力的大小，而是鉴定人员的专业技术水平（包括造价、政策和法律）和职业道德水平。因此，工程造价司法鉴定具有合法、公正、客观、科学的特点。其原则：最高人民法院法发[2001]23号《人民法院司法鉴定工作暂行规定》明确规定：合法、独立公开；客观、科学、准确；文明、公正、高效。
　　2、工程造价司法鉴定过程中应注意的几个问题
　　由于工程造价鉴定是一项技术性、政策性、经济性及法律性很强的工作，涉及的内容广泛又复杂，因此在工程造价司法鉴定过程中应该注意以下几个方面的问题。
　　2.1区别工程造价司法鉴定与工程造价审计工程造价审计就是工程造价审核（审价），是工程造价咨询单位咨询业务的一部分。是受业主委托对其工程项目的概算、预算及结算等，依据现行国家政策法规、计价依据及相关工程技术资料对送审造价的工程量、单价及取费等进行逐项审核的一种活动。而工程造价司法鉴定是由法院委托鉴定机构进行鉴定，其所作出的鉴定报告，经法院审查和采纳后将以司法鉴定的证据作为定案的依据，判决生效后，即产生强制性。司法鉴定的结果可能不符合原被告的意愿，这一点是不同于工程审计的，鉴定报告不需要原、被告的签字，但在开庭时鉴定人须解答当事人的质询和书面向法院答复当事人的异议。
　　2.2把握技术路线和工作程序由于工程造价司法鉴定既是工程造价咨询业务技术性工作，同时也是司法审判证据链的组成部分，因此，工程造价司法鉴定必然有其二者结合的特点，表现出工程造价司法鉴定所具有技术路线和工作程序。其基本程序可分为两个阶段。第一阶段主要任务是收集工程造价鉴定计算的事实依据，具体环节有委托受理、查阅案卷、收集证据（包括现场勘探）、鉴定质询、出具鉴定初稿等几个方面。第二阶段主要目的是通过当事人对鉴定听证勘误报告和鉴定报告提出的异议，解决工程造价鉴定依据的事实问题和适用规范问题，具体环节有听证质疑、修修鉴定初稿、形成鉴定结论、庭审质证等几个方面。两个阶段均以当事人会议为基本形式，贯穿鉴定举证、听证、质证、认证的行为过程，鉴定人在充分听取当事人对鉴定的主张、申辩以及对鉴定报告异议的基础上，根据委托鉴定内容，做出工程造价鉴定结论。
　　2.3确保提供资料完整真实工程造价司法鉴定最重要的、工作量最大环节就是资料的搜集，其完整性、真实性直接影响到司法鉴定的准确性、公正性，因此，证据必须搜集完善，大体上包括以下几个方面：
　　①当事人的起诉和答辩状、法庭庭审调查笔录；
　　②当事人双方认定的各相关专业工程设计图纸、设计变更、现场签证、技术联系单、图纸会审记录；
　　③当事人双方签订的施工合同、各种补充协议；
　　④当事人双方认定的主要材料、设备采购发票、加工订货合同及甲供材料的清单；
　　⑤工程预（结）算书；
　　⑥招投标项目要提供中标通知书，及有关的招投标文件；
　　⑦鉴定调查会议笔录（询问笔录）、现场勘察记录；
　　⑧经建设单位批准的施工组织设计、年度形象进度记录；
　　⑨当事人双方认定的其它与工程造价鉴定有关的资料。
　　从以上可以看出，鉴定的资料证据必须经双方当事人确认。资料不齐全的，原被告双方必须在规定的时间内补齐鉴定所需资料；在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。
　　对证据的真实性问题，当事人在提供证据时，必须提供复印件，同时出具原件，对自己提供证据的真实性负法律责任，并要求当事人出具有效证明文件及承诺书。鉴定方不负责证据真伪的鉴别。
　　2.4客观公正解决举证矛盾争议对当事人双方的举证相互矛盾而又无法提供准确的资料时，理论上应当由人民法院来判定。但在实际鉴定工作中，由于工程造价的专业性，基本上还是以鉴定人的判定为主。鉴定人的判定原则应是：
　　①工程设计图有矛盾以现场勘测或设计规范为准；
　　②计取费用等级有争议，可根据施工合同、施工单位取费证或建筑物类别等为标准；
　　③建筑材料价格有争议时，应以同期的市场价格信息为准；
　　④施工措施有争议时，以正常的施工组织设计为准。
　　2.5认真做好勘查记录和询问笔录由于建筑工程的建造周期较长，很多单位的档案管理较差，很难提供完整的竣工图及结算资料，因此做好勘查记录和询问笔录对整个司法鉴定具有十分重要作用。其内容应包括以下几个方面：
　　①注明时间、地点、勘验人或询问人、临场人或被询问人、记录人；
　　②记清问答情况、当事人承认确认或争议情况及关键语句，记准勘测数据。如需绘制勘测图时应做到清晰准确；
　　③结束时当事人查阅笔录后签字（不识字的按规定宣读按手印）；
　　④记录必须存档备查。
　　2.6严格运用司法审判权在工程造价司法实践中，大量存在发生以审代裁的问题。如造价鉴定单位确定鉴定范围、确定鉴定依据、确定鉴定材料、确定有争议的合同条款的理解方法，而非由法院确定。这样一来，当事人的合法权益就不能得到有效保障。因此，明确工程造价司法鉴定中涉及司法审判权，可以让造价鉴定单位、审判人员认识到，涉及的司法审判权，应由法院行使，从而防止发生以审代裁问题。
　　那么，在工程造价司法鉴定过程中，哪些环节必须运用司法审判权呢？概括来讲，有以下几个方面，即工程造价司法鉴定范围的确定权属于司法审判权；工程造价司法鉴定依据的确定权属于司法审判权；对合同约定理解存在争议的确定权属于司法审判权；造价鉴定资料的确定权属于司法审判权。
　　当然，要提高工程造价司法鉴定水准，还必须增强司法鉴定人员的法律意识、提高鉴定水平和职业道德素质。
　　总之，工程造价司法鉴定是工程造价咨询和司法鉴定相互纵深发展新的业务内容，研究和解决工程造价技术在司法鉴定中的程序问题，对改进工程造价技术在司法鉴定中的应用，保证工程造价鉴定结论科学性和公正性具有重要的意义。
来源:考试大-项目管理师考试
诉讼中的建设工程造价鉴定问题
来源：  作者：  日期：10-01-08
　　诉讼中的建设工程造价鉴定问题-一、工程造价鉴定的契约性原则和诉讼保障
　　所谓契约性原则，是指建设工程造价鉴定应当以当事人约定的合同价格条件作为依据，除非案件中没有可以援引的具体合同条款，或者没有其他可以印证构成价格条件的相关诉讼证据，法官才可以按照以专业技术方法推算的价格，来解决工程造价争议。《解释》第十六条第一款关于“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”的规定，体现的就是这个原则。
　　建设工程承包合同纠纷诉讼中的工程造价鉴定，是法官对当事人主张的事实和证据，依照程序法的规定进行司法审查的主要内容。受合同法律关系的制约，工程造价争议首先是一个合同问题。即一项具体的建设工程项目的合同造价(也包括其他交易范畴的契约价格)，是当事人经过利害权衡、竞价磋商等博弈方式所达成的特定的交易价格，而不是某一合同交易客体的市场平均价格或公允价格。这是现代经济学理论的基本观点，也是市场经济制度下维护公正与效率所应遵循的司法原则。因此，只要不是出现法定的不能或无法适用合同价格条款的情形，诉讼中的工程造价争议鉴定，就应当遵循契约性原则。
　　然而，在诉讼实务中时常出现这种情况，某些法官在处理工程造价争议案件时，仅以系争事项涉及专业性技术问题，或当事人对合同价格条款有争议作为理由，不经对合同条件和相关证据的进行质证或审查，就要求当事人委托或由法院指定专门鉴定机构进行工程造价“鉴定”，并以这种“鉴定结论”作为确工程造价的主要依据。这种做法导致了下列问题的产生。
　　诉讼中的建设工程造价鉴定问题-(一)鉴定机构代替法官决定诉讼证据的适用与否。
　　按照诉讼逻辑和法理，只有法官才有证据适用与否的决定权。但在直接由鉴定机构对工程造价争议进行“鉴定”的情况下，与工程造价有关的合同条款及证据的取舍，实际上是由鉴定机构决定的。出于职业习惯，鉴定机构在进行工程造价鉴定时，遵循的是适用专业技术规则的原则。而对合同条件和证据的适用与否，鉴定机构不负有法定的审查或判断义务。因此，这就时常导致“鉴定结论”脱离合同约定价格的条件，从而违反了工程造价鉴定的契约性原则。
　　诉讼中的建设工程造价鉴定问题-(二)中介机构的“鉴定结论”不被当事人接受或无法进行“鉴定”。
　　由于法官没有事先对合同规定的价格条件和相关证据作出裁决，中介机构仅依据专业技术规则对工程造价进行“鉴定”，当事人认为不符合当初合同约定的价格条件，从而不接受“鉴定结论”。或者当事人在工程造价有关的合同条件和证据上存在分歧，使中介机构无法确定造价鉴定的依据，从而妨碍了工程造价鉴定的契约性原则的实现。
　　因此，工程造价争议鉴定的契约性原则，必须在诉讼中得到的司法程序上保障。法官有责任使与工程造价争议有关的合同和证据，在委托鉴定机构进行鉴定之前首先得到全面的审查，并以此作为确定工程造价的依据。鉴定机构在进行工程造价鉴定时，仅限于对工程造价计算有关的技术性问题及其对价格条款适用的影响进行鉴别。而对于合同价格条款的有效性和相关证据的形式审查，只能属于审判机关的职权。否则，就会导致工程造价鉴定结论背离契约性原则，从而影响诉讼裁判结果的公正性和合法性。
　　诉讼中的建设工程造价鉴定问题-二、建设工程造价鉴定的计价依据或标准问题
　　在诉讼中对有争议的工程造价进行鉴定，首先要解决的是采用的计价方法或计价标准问题。
　　实务中，我国各类专业鉴定机构采用的工程造价鉴定方法，是国家建设行政主管部颁行的《全国统一建筑安装工程定额》，《全国统一建筑安装工程工程量计算规则》，全国各级行政区域建设行政和价格主管部门编制的《地区单位工程估价表》，以及当地的人工、材料、机械等要素价格的调价文件(注：这些文件即是本文前面所说的专业技术方法，也称行业统一定额)。这是一整套在计划经济条件下形成的用于确定行业劳动生产率的官方价格指标体系。其基本前提和理论假设是要素价格的可计划性和不同主体在资源配置能力上的同一性。显然，在实行市场导向的改革以后，这种前提和理论假设已不符合建筑行业的实际情况。在司法实践中，这种行业统一定额不是强制性规范，而是任意性规范的观点，已经得到普遍的认可。因此，在要素价格和建筑业普遍实行市场竞价的条件下，当事人在合同中约定的价格条件应当与合同法律关系本身一样，受到司法上的保护和尊重。在合同关系依法成立的情况下，只有当事人在合同中明确约定采用行业统一定额作为价格条件，或者价格条件约定不明，并且也没有其他可以确定工程造价的合同依据时，才可以套用行业统一定额来作为工程造价鉴定的依据。按照工程造价鉴定的契约性原则，合同约定的价格条件应当是工程造价鉴定的基本依据。在工程造价鉴定中，单纯依赖鉴定机构以行业统一定额计和费用标准计算有争议的工程造价，并以之作为“公正”或“公平”的裁判理由，是极不适当的。因此，《解释》第二十二条规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持”;第二十三条规定：“　当事人对部分案件事实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外”。最高法院的上述规定无疑体现了工程造价鉴定的契约性原则。
　　需要特别指出的是，《解释》在实际上认为我国现行建设工程造价鉴定方式，并不具有鉴别或排除具体交易条件不公正性的功能。它充其量只是在没有合同条款可以援引的情况下，作为解决争议及弥补诉讼证据欠缺的技术性手段。因此，单纯依靠工程造价鉴定结论处理建设工程合同纠纷，并不能够体现合同公正和当事人的意愿，这在审判实务中必须给予充分的注意。
　　诉讼中的建设工程造价鉴定问题-三、建设工程造价鉴定与资产评估的区别
　　目前，国家有关行政规章已经对建设工程造价鉴定(或咨询)和资产评估这两种行业进行了业务范围的划分，并规定了不同的执业资格准入条件，但在实务中仍然有人认为，对于建筑物类的不动产计价，资产评估与工程造价鉴定同属一类，这两者没有什么本质上的区别，其业务报告或结论都可作为建设工程造价的确定依据。因此，出于业务竞争上的原因，一些不具备工程造价鉴定执业资格的中介机构，都在以资产评估报告的形式为工程造价鉴定业务出具成果文件。一些法院也在指定工程造价鉴定机构时，不考虑是否具备专门的执业资格问题。然而，这种做法是极不规范的。工程造价鉴定在本质上属于对合同类证据的鉴别行为，与作为不动产的建筑物价格评估行为，在估价原则和方法具有重大的区别。
(一)工程造价鉴定与资产评估在价值估算对象的上的区别
　　工程造价的鉴定对象仅限于在建和达到竣工条件的建设工程项目，而资产评估的对象则是一切具有使用和交换价值，并能以货币计量的实物财产和无形资产。
　　(二)工程造价鉴定与资产评估在价值估算目的上的区别
　　工程造价鉴定的目的，是按照合同约定或事先既定的计价条件(如行业统一定额)，对特定工程项目进行个别价格(或成本)的计算，而资产评估则主要是基于财产流转的目的，与同类财产相比较估算其市场的交换价格。
　　(三)工程造价鉴定与资产评估在价格估算时点上的区别
　　工程造价鉴定仅以工程建造行为发生时的合同条件或其它计价条件(如政府公布的调价文件)作为依据，工程项目建造期间或工程项目完工交付后的时间持续状态，不影响计价对象的价格。建设工程的造价鉴定无论在何时进行，与之相关的市场情况或要素价格无论发生怎样的变化，都不能改变或影响鉴定对象的计价结论。因此，工程造价鉴定的计价结论没有时效的限制。
　　在资产评估中，财产形成和存续的时间或年限，是影响其价格的重要因素，其估算上必须以财产的存续时间作为计价参数。所谓成新率就是资产评估对估价对象的价格在时间意义上的表达。并且，以资产评估方式确定的财产价格，只有在一个既定的时点——“评估基准日”上才是确定的。时间变量是影响被评估财产价格最基本的因素。随着财产存续时间的延续，其价格也将随之变化。因此，资产评估的计价结论具有严格的时效性。按照现行规定，建筑物的评估值，其有效性仅以一年为期限，这是资产评估与工程造价鉴定的重要区别之一。
　　(四)工程价鉴定与资产评估在估价对象可利用状况上的区别
　　工程造价的鉴定，仅以建造行为发生或工程项目实物的形成为条件。建设工程完工或被使用以后，因自然和物理上的原因所产生的有形或无形损耗，不影响工程造价的价格估算。所谓“使用年限”、“成新率”或“折旧”的概念，在工程造价鉴定中没有任何意义。因而可以认为，工程造价鉴定只是对鉴定对象原有价格的复原或确认，而不是重新估算。
　　在资产评估中，所谓被评估对象的“使用年限”、“成新率”或“折旧情况”是对财产已经丧失的使用价值的会计表述。被评估财产的有形与无形损耗，是影响资产评估价值估算的重要因素之一。因而可以认为，资产评估是对评估财产原有价值的否认或重新确定。
　　(五)工程价鉴定与资产评估在契约关系上的区别
　　工程造价具有契约性，这是本文的主要观点。工程造价鉴定必须以建造当事人在合同中约定的造价或计价条件为依据。合同造价体现的是当事人意志的，是交易各方对交易条件的选择和认可。用经济学的术语讲，交易谈判的竞价属性(如工程招标投标)，使合同约定的建设工程造价主要反映特定交易条件下，一个工程项目的个别建造价格或建造成本，而不是同类工程的平均建造价格或成本。这是因为各自独立的交易主体，其动员或配置资源的效率差异是客观存在的。即在单位时间和资源投入相同的条件下，因经营管理水平上的差异，不同主体完成同类工程项目所花费代价是不一样的。这是市场竞争条件形成建设工程合同价格的意义所在。因此，工程造价鉴定必须体现合同对于建设工程价格的约束或限制。
　　与工程造价鉴定相比，资产评估行为具有非契约性的特点。在资产评估的专门术语中，所谓公允价格或重置价格所表达的，是财产在评估时的交换价格或市场平均价格。这种价格的确定不以委托人和资产评估机构之间的合意为条件。资产评估行为的当事人，不能以合同约束或限制财产的评估条件或价格，而只能由评估机构以同类财产的一般市场价格作出独立客观的判断。否则就是违法。
　　基于上述理由，在建设工程造价争议中，不能采用资产评估的形式进行所谓的工程造价的审价或鉴定。如果不顾工程造价鉴定问题的专业技术属性，采用资产评估的方法或术语表述工程造价问题，这无论在计价程序或鉴定结论的公正性上，都不符合诉讼证据的采信要求。实务中存在这样一种情况，一些不具有工程造价鉴定执业资格的中介机构，以其采用的计价手段与工程造价鉴定相同为理由，主张资产评估报告可以作为工程造价鉴定的结论或依据，本文不能赞同这种意见。与行业统一定额不能代替当事人约定建设工程合同价格的原因一样，资产评估不具有工程造价鉴定活动的属性，不能体现工程造价的契约性原则。并且资产评估报告在表现形式上不符合工程造价鉴定的要求。尤其是资产评估报告在计价结论中必须申明所采用的评估原则和假定条件(如财产的继续使用原则、贡献原则、替代原则以及预期收益原则等等)，是最与工程造价鉴定性质相抵牾的表述。因此，以资产评估报告代替工程造价鉴定结论是极不适当的。
　　诉讼中的建设工程造价鉴定问题-四、工程造价鉴定机构的确定和资格准入问题
　　鉴于工程造价鉴定属于合同证据的审查手段，对于工程造价鉴定机构的选择，应是保障当事人的诉讼权利，实现司法公正的重要问题之一。由于建设工程领域的市场化程度的提高，工程造价的计价方式呈现多样化的发展趋势，对行业统一定额的关联性和依赖性日益减少，从而使工程造价估算业务的专业化程度和难度不断提高。如正在全国推广的工程量清单报价法，可以说是工程建设领域的一场价值计量革命。工程量清单报价最核心的内容，工程价格可不再以政府颁布的行业统一定额或政府调价文件确定，而是以投标人选择的定额或计价方式作为合同报价的依据。以行业统一定额和政府调价文件为依据的工程造价鉴定，不再具有公平合理的意义。按照传统定额套价方式作出的“工程造价鉴定”，将无法在法官和当事人之间，充任专家或第三方公正人的角色。因此，就我国中介机构从业人员的素质和行业发育水平的现状而言，实行和强调工程造价鉴定执业资格准入制度是十分必要的。
　　2000年3月1日建设部颁布施行的《工程造价咨询单位管理办法》(以下简称管理办法)规定，工程造价鉴定应归属于工程造价咨询业务，而不是资产评估业务。这种业务归类和划分的理由，可从本文述及的资产评估与工程造价鉴定行为的区别得到印证。按照《管理办法》第三条的定义，工程造价咨询是“对建设项目工程造价的确定与控制提供的专业服务”，并且该办法第三条第二款规定：“工程造价咨询单位应当取得《工程造价咨询单位资质证书》，并在资质证书核定的范围内从事工程造价咨询业务”。即工程造价咨询业实行执业资格准入制度。因此，接受人民法院委托的工程造价鉴定事项，必须是持有工程造价咨询资质，具有从事工程造价鉴定业务的人员的专门中介机构。
需要指出一个问题，目前资产评估机构核准的经营范围中，都有“编制建设工程预算和决算”的服务项目，一些资产评估机构就以此作为承接工程造价鉴定业务的依据。本文认为这属于超范围或超资质的经营违规行为。所谓“编制建设工程预算和决算”业务，主要是依据工程设计图纸，采用传统的行业统一定额进行的一般性工程计量。而诉讼中的工程造价鉴定，则是需要运用专业经验和技巧，对合同文件和相关的价格证据进行的职业判断和鉴别估算，这显然不是“编制建设工程预算和决算”所能涵盖的。因此，工程造价鉴定业务应当委托具备专门资质和执业经验的中介机构进行。由于工程造价鉴定资质的授予和执业活动管理属于政府行政管理和执法范围，作为司法机关应当遵守相关的行政规章。按照《管理办法》第二十八条规定，“未取得《工程造价咨询单位资质证书》的单位，从事工程造价咨询业务的”，人民法院应当建议“资质管理部门责令停止其活动”或予以处罚(如处以1万元以上3万元以下的罚款，提请工商行政管理部门吊销其营业执照等)。并且