董事监事权利义务与责任PPT课件.ppt
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1、董事、董事、监监事事权权利、利、义务义务与与责责任任贺绍贺绍奇奇中国政法大学中国政法大学东卫东卫律律师师事事务务所所案例:董事会、案例:董事会、监监事会失事会失职职与公司与公司风险风险暴露暴露n n厦厦门门金金龙龙与与苏苏州机械控股公司与州机械控股公司与19981998年合年合资设资设立立苏苏州金州金龙龙,注册,注册资资本本28002800万元,厦万元,厦门门金金龙龙出出资资19601960万,占万,占70%70%,机械控股出,机械控股出资资840840万,占万,占30%30%。20002000年年3 3月月1 1日,厦日,厦门门金金龙龙董事董事长长授授权权公司公司总经总经理李某出任理李某出任
2、苏苏州金州金龙龙公司的股公司的股权权代表。同年代表。同年7 7月月1515日,李某参日,李某参见见了了苏苏州金州金龙龙公司修改章程的股公司修改章程的股东东会,章程上加盖了厦会,章程上加盖了厦门门金金龙龙的公的公章。修修章。修修订订章程章程规规定:股定:股东东会会议议由董事由董事长长召集;出召集;出资资各方股各方股东东代代表由出表由出资资方法定代表人出任或授方法定代表人出任或授权权他人出任,参加股他人出任,参加股东东会会议议,代,代表出表出资资方行使股方行使股东权东权益;公司董事会益;公司董事会应应在股在股东东会召开前会召开前1515天天书书面面通知双方股通知双方股东东,每年,每年 召开一次,召
3、开一次,经经一方提一方提议议可以召开可以召开临时临时股股东东会会,股,股东东会决会决议议必必须经过须经过2/32/3以上股以上股东东通通过过。20012001年年1 1月,李某月,李某请请辞,辞,同年同年4 4月月1212日,李某向日,李某向陈陈江峰出具江峰出具书书面函称,面函称,鉴鉴于我在于我在 辞辞职职期期间间,董事会未能委派新任董事会未能委派新任总经总经理,理,为维为维持公司正常持公司正常经营经营活活动动,特委派,特委派 陈陈全面全面负责负责公司的公司的经营经营活活动动,直到董事会委派新的,直到董事会委派新的 人人选选。案例:董事会、案例:董事会、监监事会失事会失职职与公司与公司风险风险
4、暴露暴露n n20012001年年5 5月月1717日,日,苏苏州金州金龙龙公司通知厦公司通知厦门门金金龙龙和机械控股公司于和机械控股公司于6 6月月8 8日在日在苏苏州州金金龙龙公司召开股公司召开股东东会,研究会,研究员员工工对苏对苏州金州金龙龙公司参股事公司参股事项项。李某在收到。李某在收到该该会会议议通知上注明,其已通知上注明,其已经经离离职职,其全部,其全部权权力、力、义务义务和和职责转职责转交交给给了了陈陈。20012001年年6 6月月8 8日,日,陈陈代表厦代表厦门门金金龙龙参参见见了股了股东东会,通会,通过过了了职职工持股决工持股决议议,陈陈代表厦代表厦门门金金龙签龙签了字并加
5、盖了厦了字并加盖了厦门门金金龙龙公章。后公章。后苏苏州金州金龙龙股股权发权发生如下生如下调调整,注册整,注册资资本本从从28002800万增加到万增加到48004800万,厦万,厦门门金金龙龙从从70%70%降到降到40.83%,40.83%,机械控股机械控股为为17.5%,17.5%,苏苏州金州金龙龙公司公司 职职工以持股会的名工以持股会的名义义占占41.67%41.67%。n n20012001年年7 7月月2020日,厦日,厦门门金金龙龙公司下达任免通知,批准李某的辞公司下达任免通知,批准李某的辞职职,免去李某和,免去李某和陈陈某的某的职务职务。20012001年年7 7月月2525日,
6、以法定代表人没有收到会日,以法定代表人没有收到会议议通知通知为为由去函由去函苏苏州州金金龙龙主主张张会会议议无效。后无果,起无效。后无果,起诉诉到法院,一到法院,一审审法院法院认为认为,陈陈代表厦代表厦门门金金龙龙符合符合苏苏州金州金龙龙公司章程的公司章程的规规定,定,陈陈作作为为持股持股职职工与厦工与厦门门金金龙龙股股东东代表不构成代表不构成双方代理,且没有双方代理,且没有证证据据证证明明损损害了厦害了厦门门金金龙龙的利益。二的利益。二审审法院法院认为认为,李某辞,李某辞职发职发生在生在20012001年年1 1月,直到月,直到7 7月月 厦厦门门金金龙龙董事会才批准其辞董事会才批准其辞职职
7、,在此期,在此期间间,其,其股股东东代表代表资资格并没有被解除,其仍有格并没有被解除,其仍有权权代表厦代表厦门门金金龙龙。在厦。在厦门门金金龙龙董事会运董事会运行不正常情况下,其将行不正常情况下,其将权权力力转转委托委托给陈给陈也是合理的。也是合理的。本课程试图解答的问题n n1 1、义务义务。董事会、。董事会、监监事会事会应应当履行哪些当履行哪些职责职责?具体每个董事、?具体每个董事、监监事事应应履行哪些履行哪些职责职责?n n2 2、如何履行、如何履行这这些些义务义务(如何履行(如何履行这这些些职责职责,通,通过过什么方式来履什么方式来履行行职责职责,),)n n3 3、拿什么履行、拿什么
8、履行这这些些职责职责(任(任职职保障和保障和权权利,我不了解情况怎么利,我不了解情况怎么办办,我,我对对某些某些专业专业事事项项不懂怎么不懂怎么办办,同事很,同事很难难共事怎么共事怎么办办?我无?我无法履行法履行职责职责怎么怎么办办?董事、?董事、监监事如何与同事相事如何与同事相处处、如何与董事、如何与董事长长与公司与公司CEOCEO相相处处、如何与公司管理、如何与公司管理团队团队相相处处?如何与?如何与专业专业中介机中介机构打交道?)构打交道?)n n4 4、如何、如何对对董事、董事、监监事事进进行的行的问责问责(怎么判断我是否尽到了(怎么判断我是否尽到了职责职责,我是否要我是否要对对我同事
9、行我同事行为负责为负责?出了?出了问题问题,责责任如何划分和承担)任如何划分和承担)一、公司治理视野中董事会、监事会与董事、监事的职责n n在一定的法律在一定的法律环环境与商境与商业业文化文化传统传统中,与公司相关的不同利益主中,与公司相关的不同利益主体之体之间间形成相互形成相互约约束束“招招”的集合。的集合。n n 清清华华教授宁向教授宁向东东 n n利益主体及基本矛盾:利益主体及基本矛盾:n n(1 1)多数股)多数股东东与少数股与少数股东东n n(2 2)股)股东东与与经营经营管理管理层层n n(3 3)股)股东东与利益相关者(供与利益相关者(供应应商、消商、消费费者、雇者、雇员员、社区
10、等)、社区等)n n约约束束“招招”:内部治理机制与外部治理机制:内部治理机制与外部治理机制n n内部治理机制以董事会内部治理机制以董事会为为核心,股核心,股东东会、董事会、会、董事会、监监事会、管理事会、管理层层之之间间决策、决策、执执行与行与监监督的制衡;督的制衡;n n 外部治理机制:外部治理机制:产产品市品市场场、并、并购购市市场场、经经理市理市场场等。等。不同形态公司治理特点中外合中外合资资普通有限普通有限责责任公司任公司法人治理法人治理结结构构董事会、董事会、经经理;董事会理;董事会为为最高最高权权力机关、力机关、执执行机关、行机关、监监督机督机关、关、协调协调机关机关股股东东会、
11、董事会、会、董事会、监监事会、事会、经经理;理;股股东东会会为为最高最高权权力机关、董事会力机关、董事会为为执执行机关、行机关、监监事会事会为监为监督机关督机关董事会构董事会构成成董事会由合董事会由合资资各方各方协协商确定、商确定、委派和撤委派和撤换换;董事;董事长长由中方担由中方担任,外方担任副董事任,外方担任副董事长长;可可协协商确定提名,股商确定提名,股东东会任免或会任免或职职工民主工民主选举选举;董事;董事长长与副董事与副董事长产长产生由公司章程生由公司章程规规定;无定;无职职工董事与工董事与外部董事的要求外部董事的要求 总经总经理理合合资资各方各方协协商或由董事会聘任商或由董事会聘任
12、董事会聘任或解聘董事会聘任或解聘上市公司治理特点上市公司上市公司普通有限普通有限责责任公司任公司法人治理法人治理结结构构股股东东大会、董事会、大会、董事会、监监事会、事会、董事会秘董事会秘书书、经经理;股理;股东东大会大会为为最高最高权权力机关、董事会力机关、董事会执执行行机关、独立董事机关、独立董事组组成的董事会成的董事会委委员员会、会、监监事会事会为监为监督机关,督机关,董事会秘董事会秘书为书为投投资资关系关系处处理机理机构构股股东东会、董事会、会、董事会、监监事会、事会、经经理;理;股股东东会会为为最高最高权权力机关、董事会力机关、董事会为为执执行机关、行机关、监监事会事会为监为监督机关
13、督机关董事会、董事会、监监事会事会董事会、董事会、监监事会可以采取累事会可以采取累积积投票制度投票制度选举选举;要求董事会必;要求董事会必须须有一定比例的独立董事、关有一定比例的独立董事、关联联董事回避制度董事回避制度 可可协协商确定提名,股商确定提名,股东东会任免或会任免或职职工民主工民主选举选举;董事;董事长长与副董事与副董事长产长产生由公司章程生由公司章程规规定;无定;无职职工董事与工董事与外部董事的要求,外部董事的要求,监监事会事会应应有一定有一定职职工代表工代表总经总经理理董事会聘任与解聘董事会聘任与解聘董事会聘任或解聘董事会聘任或解聘上市公司治理准则人事人事上市公司的上市公司的经经
14、理人理人员员、财务负责财务负责人、人、营销负责营销负责人和董事会秘人和董事会秘书书在控股股在控股股东单东单位不得担任除董事以外的其他位不得担任除董事以外的其他职务职务;控股股;控股股东东及其及其职职能部能部门门与上市公司及其与上市公司及其职职能部能部门门之之间间没有上下没有上下级级关关系。控股股系。控股股东东及其下属机构不得向上市公司及其下属机构下及其下属机构不得向上市公司及其下属机构下达任何有关上市公司达任何有关上市公司经营经营的的计计划和指令,也不得以其他任何划和指令,也不得以其他任何形式影响其形式影响其经营经营管理的独立性管理的独立性 资产资产上市公司上市公司应应当当对该资产对该资产独立
15、登独立登记记、建、建帐帐、核算、管理。控股、核算、管理。控股股股东东不得占用、支配不得占用、支配该资产该资产或干或干预预上市公司上市公司对该资产对该资产的的经营经营管理管理 财务财务控股股控股股东应东应尊重公司尊重公司财务财务的独立性,不得干的独立性,不得干预预公司的公司的财务财务、会会计计活活动动 业务业务控股股控股股东东及其下属的其他及其下属的其他单单位不位不应应从事与上市公司相同或相从事与上市公司相同或相近的近的业务业务 国有独资公司国有独国有独资资公司公司普通有限普通有限责责任公司任公司法人治理法人治理结结构构国有出国有出资资人、董事会、人、董事会、监监事会、事会、经经理;董事会行使部
16、分股理;董事会行使部分股东东会会权权利,利,董事会董事会为执为执行机关、行机关、监监事会事会为监为监督督机关,机关,监监事会行使本法第五十四条事会行使本法第五十四条第(一)第(一)项项至第(三)至第(三)项规项规定的定的职职权权和国和国务务院院规规定的其他定的其他职权职权。股股东东会、董事会、会、董事会、监监事会、事会、经经理;股理;股东东会会为为最高最高权权力机关、力机关、董事会董事会为执为执行机关、行机关、监监事会事会为为监监督机关督机关董事会、董事会、监监事会构事会构成成董事、董事、监监事由国有出事由国有出资资人委派和人委派和职职工民主工民主选举产选举产生,董事生,董事长长副董事副董事长
17、长由国有出由国有出资资人指定人指定要求有一定数量外部董事要求有一定数量外部董事 可可协协商确定提名,股商确定提名,股东东会任免会任免或或职职工民主工民主选举选举;董事;董事长长与副与副董事董事长产长产生由公司章程生由公司章程规规定。定。监监事会由股事会由股东选举产东选举产生和生和职职工工民主民主选举选举代表代表组组成,没有外部成,没有外部董事的要求董事的要求 。总经总经理理董事会聘任董事会聘任董事会聘任或解聘董事会聘任或解聘公司治理理想境界n n1 1、运、运营营的效益与效率的效益与效率;n n2 2、财务报财务报告的可靠性告的可靠性;n n3 3、依法合、依法合规规。n n公司持公司持续稳续
18、稳定定发发展,公司股展,公司股东东(大股(大股东东、少数股、少数股东东)、管理)、管理团队团队、职职工及其他利益相关者利益都工及其他利益相关者利益都得到公平合理保障。得到公平合理保障。好的董事会、监事会独立、团结、积极、专业、学习型n n应经应经常开会;常开会;n n应该应该保持一个好的保持一个好的权权力平衡;力平衡;n n不能由个人主不能由个人主导导会会议议和决策;和决策;n n应该应该接接纳纳其他成其他成员员的建的建议议;n n成成员员之之间应间应高度信任;高度信任;n n成成员员之之间间必必须进须进行有效沟通;行有效沟通;n n应该对财务报应该对财务报告告负责负责;n n非非执执行董事行
19、董事应该应该提供独立提供独立观观点点n n应该应该接接纳纳新的新的观观念和念和战战略(学略(学习习型的);型的);n n成成员员不不应该应该反反对变对变革;革;n n必必须须理解公司的理解公司的业务业务;n n在本在本质质上是上是动态动态的;的;n n必必须须理解公司商理解公司商业业的固有的固有风险风险;n n应该应该作好承担作好承担预计风险预计风险的准的准备备:风险风险与收益并存;与收益并存;n n必必须须注意利益相关者注意利益相关者问题问题,并,并且且积积极与利益相关者保持极与利益相关者保持联联系;系;n n成成员应经员应经常参加培常参加培训训。董事会如何作到独立董事长与CEOn n新加坡
20、金融机构公司治理新加坡金融机构公司治理n n董事董事长长与与CEOCEO原原则则上上应应分开,董事分开,董事会会对对二者二者职责职责以以书书面形式明确;面形式明确;n n如果董事如果董事长长和和CEOCEO由同一人担由同一人担任、或董事任、或董事长长和和CEOCEO有有亲亲属关属关系、或董事系、或董事长长和和CEOCEO同同处处管理管理层层之中,公司可以任命一位独之中,公司可以任命一位独立非立非执执行董事行董事为为首席独立董事。首席独立董事。如果股如果股东们东们关心的关心的问题问题通通过过董董事事长长、CEOCEO或或财务财务董事等正常董事等正常渠道无法解决,或不适合通渠道无法解决,或不适合通
21、过过上述渠道沟通,上述渠道沟通,则则可向首席独可向首席独立董事反映。立董事反映。n n英英联联合准合准则则n n在公司运在公司运营营中,董事会的中,董事会的职责职责与管理与管理层层的的职责职责必必须须分清。不分清。不能能让让某个人有不受某个人有不受约约束的决策束的决策能力能力n n董事董事长长与与CEOCEO不不应应由一人担任,由一人担任,二者的二者的职责职责分离分离应该应该被明确的被明确的建立,形成文字的建立,形成文字的规规定并由董定并由董事会通事会通过过董事会如何作到独立执行董事与非执行董事(以内部控制为例)n n1 1、大部分是独立董事,委、大部分是独立董事,委员员会主席会主席应应当是独
22、立董事当是独立董事n n2 2、所有成、所有成员员必必须须是精通是精通财务财务的的n n3 3、其中一人具有、其中一人具有财务财务会会计计上上专业专业背景背景n n内部内部内部内部审计审计审计审计与与与与审计审计审计审计委委委委员员员员会的关系会的关系会的关系会的关系1 1、内部、内部审计审计主要向主要向审计审计委委员员会主席会主席负责负责;n n2 2、确保内部、确保内部审计审计人人员员独立性及独立性及专业专业上上胜胜任;任;n n3 3、取保内部、取保内部审计审计机制机制获获得足得足够资够资源支持,在公司得到足源支持,在公司得到足够够的重的重视视;n n4 4、确保每年至少、确保每年至少进
23、进行一次内部行一次内部审计审计;n n5 5、内部、内部审计审计的的职责职责范范围应围应当清晰界定;当清晰界定;n n6 6、内部、内部审计负责审计负责人的任命、辞人的任命、辞职职和开除和开除经审计经审计委委员员会批准;会批准;n n7 7、制定必要的程序确保内部、制定必要的程序确保内部审计师审计师的建的建议议得到及得到及时处时处理。理。独立董事会与独立监事会相结合伊例独董罢免案n n监监事会的事会的职责职责1 1)检查检查公司公司财财务务;2 2)对对董事、高董事、高级级管理人管理人员员执执行公司行公司职务职务的行的行为进为进行行监监督,督,对违对违反法律、行政法反法律、行政法规规、公司、公
24、司章程或者股章程或者股东东会决会决议议的董事、的董事、高高级级管理人管理人员员提出提出罢罢免的建免的建议议;33)当董事、高)当董事、高级级管理人管理人员员的行的行为损为损害公司的利益害公司的利益时时,要求董,要求董事、高事、高级级管理人管理人员员予以予以纠纠正;正;44)提)提议议召开召开临时临时股股东东会会会会议议,在董事会不履行本法在董事会不履行本法规规定的召定的召集和主持股集和主持股东东会会会会议职责时议职责时召召集和主持股集和主持股东东会会会会议议;5 5)向)向股股东东会会会会议议提出提案;提出提案;6 6)依照)依照本法第一百五十二条的本法第一百五十二条的规规定,定,对对董事、高
25、董事、高级级管理人管理人员员提起提起诉诉讼讼;7 7)公司章程)公司章程规规定的其他定的其他职职权权。审计审计委委员员会会(1)(1)提提议议聘聘请请或更或更换换外部外部审计审计机构;机构;(2)(2)监监督公司的内部督公司的内部审计审计制度及制度及其其实实施;施;(3)(3)负责负责内部内部审计审计与外与外部部审计审计之之间间的沟通;的沟通;(4)(4)审审核公核公司的司的财务财务信息及其披露;信息及其披露;(5)(5)审审查查公司的内控制度。公司的内控制度。团结董事会董事长、董事会秘书n n董事董事长长董事董事长负责领导长负责领导董事会,确保董董事会,确保董事会的作用和事会的作用和设设置亦
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