第五讲--劳动合同的形式PPT课件.ppt

第五第五讲讲劳动合同的订立形式1-n n劳动法n n第十六条规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。”n n第十九条规定：“劳动合同应当以书面形式订立，并具备以下条款：”2-n n第九十八条规定：“用人单位违反本法规定的条件解除劳动合同或者故意拖延不订立劳动合同的，由劳动行政部门责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。”3-违违反反劳动劳动法有关法有关劳动劳动合同合同规规定的定的赔偿办赔偿办法（法（劳劳部部发发1995223号）号）n n第二条规定：“用人单位有下列情形之一，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失：（一）用人单位故意拖延不订立劳动合同，即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的；”4-n n第三条第三条规规定：定：“本本办办法第二条法第二条规规定的定的赔偿赔偿，按下列，按下列规规定定执执行：（一）造成行：（一）造成劳动劳动者工者工资资收入收入损损失的，按失的，按劳动劳动者本人者本人应应得工得工资资收入支付收入支付劳动劳动者，并加付者，并加付应应得工得工资资收入收入25%25%的的赔偿赔偿费费用；（二）造成用；（二）造成劳动劳动者者劳动劳动保保护护待遇待遇损损失的，失的，应应按国家按国家规规定定补补足足劳动劳动者的者的劳动劳动保保护护津津贴贴和用品；（三）造成和用品；（三）造成劳动劳动者工者工伤伤、医、医疗疗待遇待遇损损失的，除按国家失的，除按国家规规定定为劳动为劳动者提供工者提供工伤伤、医、医疗疗待遇外，待遇外，还应还应支付支付劳动劳动者相当于医者相当于医疗费疗费用用25%25%的的赔偿费赔偿费用；（四）造成女用；（四）造成女职职工和未成年工身体健康工和未成年工身体健康损损害的，害的，除按国家除按国家规规定提供治定提供治疗疗期期间间的医的医疗疗待遇外，待遇外，还应还应支付相当支付相当于其医于其医疗费疗费用用25%25%的的赔偿费赔偿费用；（五）用；（五）劳动劳动合同合同约约定的其定的其他他赔偿费赔偿费用。用。”5-劳动劳动和社会保障部关于确立和社会保障部关于确立劳动劳动关系有关关系有关事事项项的通知（的通知（劳劳社部社部发发200512号）号）n n“用人用人单单位招用位招用劳动劳动者未者未订订立立书书面面劳动劳动合同，但同合同，但同时时具具备备下列情形的，下列情形的，劳动劳动关系成立：关系成立：n n（一）用人（一）用人单单位和位和劳动劳动者符合法律、法者符合法律、法规规规规定的定的主体主体资资格；格；n n（二）用人（二）用人单单位依法制定的各位依法制定的各项劳动规项劳动规章制度适章制度适用于用于劳动劳动者，者，劳动劳动者受用人者受用人单单位的位的劳动劳动管理，从管理，从事用人事用人单单位安排的有位安排的有报报酬的酬的劳动劳动；n n（三）（三）劳动劳动者提供的者提供的劳动劳动是用人是用人单单位位业务业务的的组组成成部分。部分。”6-n n“用人用人单单位未与位未与劳动劳动者者签订劳动签订劳动合同，合同，认认定双方存定双方存在在劳动劳动关系关系时时可参照下列凭可参照下列凭证证：（一）工：（一）工资资支付支付凭凭证证或或记录记录（职职工工工工资发资发放花名册）、放花名册）、缴纳缴纳各各项项社会保社会保险费险费的的记录记录；（二）用人；（二）用人单单位向位向劳动劳动者者发发放的放的“工作工作证证”、“服服务证务证”等能等能够证够证明身份的明身份的证证件；件；（三）（三）劳动劳动者填写的用人者填写的用人单单位招工招聘位招工招聘“登登记记表表”、“报报名表名表”等招用等招用记录记录；（四）考勤；（四）考勤记录记录；（五）；（五）其他其他劳动劳动者的者的证证言等。其中，（一）、（三）、言等。其中，（一）、（三）、（四）（四）项项的有关凭的有关凭证证由用人由用人单单位位负举证责负举证责任。任。”7-上海市高上海市高级级人民法院民事一庭人民法院民事一庭2002年年2月月6日日关于关于审审理理劳动劳动争争议议案件若干案件若干问题问题的解答的解答n n“用人用人单单位与位与劳动劳动者（不者（不论论是否具有本市是否具有本市户户籍）籍）虽虽未未签订书签订书面面劳动劳动合同，但具有下列情形合同，但具有下列情形时时，可，可认认为为双方之双方之间间形成形成劳动劳动关系：关系：n n 用人用人单单位向位向劳动劳动者支付者支付劳动报劳动报酬；酬；n n 劳动劳动者付出者付出劳动劳动是用人是用人单单位位业务业务的的组组成部分或成部分或劳动劳动者者实际实际接受用人接受用人单单位的管理、位的管理、约约束；束；n n 用人用人单单位向位向劳动劳动者者发发放放“工作工作证证”或或“服服务证务证”等等身份身份证证件、或填写件、或填写“登登记记表表”、“报报名表名表”，允，允许劳许劳动动者以用人者以用人单单位位员员工名工名义义工作或不工作或不为为反反对对意意见见的。的。8-n n“劳动法上的劳动关系，是指用人单位向劳动者给付劳动报酬，而由劳动者提供职业性的劳动所形成的法律关系。”n n“不接受用人单位管理、约束、支配，以自己的技能、设施、知识承担经营风险，基本不用听从单位有关工作指令，与用人单位没有身份隶属关系的，不是用人单位的劳动者，人民法院可根据双方关系的实际状况来确定双方的法律关系。”9-案例案例1：事：事实劳动实劳动关系关系n n2005年11月，经上海市黄浦区劳动仲裁庭调解，上海女人春天国际贸易有限公司当庭补足了没有足额支付的17位白领的工资；另外，由于没有提前30天通知解除劳动关系，还支付了一定数额的“代通知金”，两项费用共计59，250元。在该案中，劳动者反复要求签定的劳动合同文本都被公司以没有印好为由，一再推脱，使他们顿时陷入了没有对证的尴尬境地。10-n n公司则在审理中称公司目前尚未正常运作，招聘系公司某管理人员个人擅自行为，未经公司授权，同时，公司也未与这些员工签定劳动合同，因此对任用者不予认可。仲裁委经审理查明，双方虽未签订劳动合同，但劳动关系应当认定，劳动者的合法权益应当保护。经仲裁委的调解，双方终于达成调解协议，企业承担了相应的法律责任。11-案例案例2：事：事实劳动实劳动关系关系n n20052005年年1212月初，上海涉案金月初，上海涉案金额额最大的最大的劳动劳动争争议议案案终审终审宣判，上海市第一中宣判，上海市第一中级级人民法院判决人民法院判决华伟华伟公公司支付公司原司支付公司原总经总经理宋先生理宋先生劳动报劳动报酬等共酬等共477477万元万元人民人民币币。宋先生自。宋先生自19951995年开始在年开始在华伟华伟公司出任公司出任总总经经理，但双方未理，但双方未签订劳动签订劳动合同。合同。19991999年年1 1月，月，华伟华伟公司法定代表人致函公司另一董事，提出如宋先公司法定代表人致函公司另一董事，提出如宋先生能使公司扭生能使公司扭亏亏为为盈，盈，则则可取得公司利可取得公司利润润的的10%10%作作为为提成提成奖奖，宋先生，宋先生对对此表示同意并在信函上此表示同意并在信函上签签名确名确认认。但。但华伟华伟公司当年取得盈利后，并未支付公司当年取得盈利后，并未支付宋先生相宋先生相应应的提成款。的提成款。12-n n2004年10月，华伟公司免去了宋先生的总经理职务。为此，宋先生提请劳动争议仲裁，要求公司支付1999年至2004年的利润提成款、经济补偿金等近800万元。经过仲裁、一审到二审，最终法院判决华伟公司支付宋先生2002年至2004年提成奖457万余元及经济补偿金20万元。在本案中，原、被告虽未签订劳动合同，但双方存在事实劳动关系，也受劳动法律保护。13-n n在在劳动劳动法理法理论论上，一般上，一般认为劳动认为劳动关系是用人关系是用人单单位位和和劳动劳动者之者之间间具有从属性和人身性，具有从属性和人身性，劳动劳动者成者成为为用人用人单单位的成位的成员员，服从遵守用人，服从遵守用人单单位的管理和指位的管理和指挥挥，提供，提供劳动劳动以以获获取取劳动报劳动报酬的社会关系。酬的社会关系。劳动劳动关系具有下列特征：关系具有下列特征：n n一是一是劳动劳动关系具有人格从属性。（承关系具有人格从属性。（承揽揽、委托、委托、居居间间）n n二是二是劳动劳动关系具有关系具有组织组织从属性。（罪犯、从属性。（罪犯、劳劳教人教人员员的的劳劳役役劳动劳动，家庭成，家庭成员员的的 家家务劳动务劳动、个体、个体劳动劳动者和合伙人的者和合伙人的劳动劳动 ）n n三是三是劳动劳动关系具有关系具有经济经济从属性。（社会志愿者的从属性。（社会志愿者的劳动劳动和其他的和其他的义务劳动义务劳动、无、无偿劳动偿劳动）14-n n合同与非合同的主要区别是双方当事人是否以共同的意思（合意）追求某种具有民法意义的后果（权利义务），也就是“合意权利义务”。n n其他国家和地区几乎都规定劳动合同是诺成合同、不要式合同，这种规定是符合劳动合同的本质属性的。15-n n根据对黑龙江省哈尔滨市1000名农民工的调查问卷统计显示，只有19.58%的农民工与用人单位签订了书面劳动合同；52.20%的农民工只有口头约定；还有21.11%的农民工既没有签订书面劳动合同，也没有口头约定。n n2005年全国人大常委会在劳动法执法检查中发现，中小型企业和非公有制企业的劳动合同签订率不到20，个体经济组织的签订率更低。16-n n劳动合同法n n1、第十条：建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。n n 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。n n 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。17-n n2、第十四条第三款：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。18-n n3、第十六条：劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。n n 劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。n n（对比合同法第11条：“书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。”）19-n n4、第六十九条第一款：非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。20-n n5、第八十二条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。n n用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。21-劳动劳动合同法合同法实实施条例施条例n n1、第五条：自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。22-n n2 2、第六条：用人、第六条：用人单单位自用工之日起超位自用工之日起超过过一个月不一个月不满满一年未与一年未与劳动劳动者者订订立立书书面面劳动劳动合同的，合同的，应应当依当依照照劳动劳动合同法第八十二条的合同法第八十二条的规规定向定向劳动劳动者每月支者每月支付两倍的工付两倍的工资资，并与，并与劳动劳动者者补订书补订书面面劳动劳动合同；合同；劳动劳动者不与用人者不与用人单单位位订订立立书书面面劳动劳动合同的，用人合同的，用人单单位位应应当当书书面通知面通知劳动劳动者者终终止止劳动劳动关系，并依照关系，并依照劳动劳动合同法第四十七条的合同法第四十七条的规规定支付定支付经济补偿经济补偿。n n前款前款规规定的用人定的用人单单位向位向劳动劳动者每月支付两倍工者每月支付两倍工资资的起算的起算时间为时间为用工之日起用工之日起满满一个月的次日，截止一个月的次日，截止时间为补订书时间为补订书面面劳动劳动合同的前一日。合同的前一日。23-n n3、第七条：用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。24-案例案例3：不：不签劳动签劳动合同合同赔赔两倍工两倍工资资n n20082008年年7 7月，四川省旺月，四川省旺苍县苍县某企某企业业在在劳动劳动保障局的保障局的主持主持协调协调下，一次支付下，一次支付职职工奉云双倍工工奉云双倍工资资83008300元，元，这这是是该县该县自自劳动劳动合同法合同法实实施以来首例因不施以来首例因不签签订劳动订劳动合同而合同而赔偿赔偿双倍工双倍工资资的的劳动劳动案件。奉云自案件。奉云自20072007年年1212月起在企月起在企业业看大看大门门，企，企业业始始终终未与之未与之签签订劳动订劳动合同。他在合同。他在劳动劳动合同法宣合同法宣传传活活动动中得中得知，用人知，用人单单位不与位不与职职工工签订劳动签订劳动合同，用人合同，用人单单位位要支付双倍的工要支付双倍的工资资，随即向，随即向县劳动监县劳动监察大察大队队投投诉诉。县劳动监县劳动监察大察大队组织队组织召开召开协调协调会，通会，通过过相互相互协协商、商、让让步，当事人双方就步，当事人双方就劳动劳动合同合同纠纷问题纠纷问题达成一致达成一致意意见见，该该企企业业在全在全额额支付奉云支付奉云6 6个月工个月工资资48004800元的元的基基础础上，再一次性支付上，再一次性支付赔偿赔偿工工资资35003500元。元。25-案例案例4：不依法：不依法签订劳动签订劳动合同合同 上海两上海两企企业业被判付双倍工被判付双倍工资资n n上海两家企业分别以“员工是其他公司派来”“与员工是承包关系”为借口，不与员工签订劳动合同。日前，上海市闵行区人民法院对此作出一审判决，判定企业与员工存在事实劳动关系，责令两企业按劳动合同法关于“双倍工资”的规定偿付工资。26-n n黄小姐于年月在上海一家化妆品公司工作，年月被辞退，期间双方未签订劳动合同。黄小姐此后申请劳动仲裁，要求公司支付未签订劳动合同期间的双倍工资并补缴社保费。黄小姐称，双方曾以口头约定确立了劳动关系，月工资为万元，职务为培训教育总监。27-n n但公司称双方不存在劳动关系，并称黄小姐是从浙江一家日化公司派来的员工，其工资也由日化公司发放。法院认为，化妆品公司对“员工是其他公司派来”的说法不能提供足够证明，而黄小姐实际是在化妆品公司工作并接受管理，因此认定存在劳动关系，对黄小姐的申诉予以支持。28-n n来自浙江天台的陈先生于年月至年月在上海一家门窗公司从事门窗安装工作。双方虽未签订书面劳动合同，但公司为其缴纳了期间的社会保险。对于陈先生要求企业支付未签订劳动合同的双倍工资差额，企业称双方不存在劳动关系，而是“承包关系”，由陈先生承包安装门窗，社保费也是应陈先生要求为其代缴。29-n n但陈先生出示证据表明，双方在工作期间约定了固定工资和休息日，且工作期间需考勤，工资均有签收，缺勤也被扣款，因此属于劳动关系。法院认为，企业所称“承包关系”缺乏证据佐证，观点难以采信，判定对陈先生的申诉予以支持。30-n n法院表示，中华人民共和国劳动合同法第条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍工资。”由于这两名员工有在公司工作并接受管理的事实，法院确认用人单位与其存在劳动关系，并一审判决企业偿付未签订劳动合同的双倍工资差额，分别为万元和万元。31-