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合同法Dec.2014合同的概念合同的概念合同的概念我国合同法中的合同是指平等主体的自然人、法我国合同法中的合同是指平等主体的自然人、法人、其他人、其他组织设立、立、变更、更、终止民事止民事权利利义务关系的关系的协议。（但属婚姻、收养、（但属婚姻、收养、监护、劳动等有关身份关系等有关身份关系的的协议，适用其他法律的，适用其他法律的规定）定）2合同的特征合同的特征合同的特征 合同主体包括自然人、法人和其他合同主体包括自然人、法人和其他组织。主体之主体之间法律地位平等。法律地位平等。合同的内容合同的内容为设立、立、变更、更、终止民事止民事权利利义务关系。关系。具有相具有相应法律效力的法律效力的协议。不包含身份性不包含身份性质的合同（如的合同（如抚养养协议、离婚、离婚协议、订婚婚协议、结婚婚协议、身份、身份财产合同）。合同）。3合同的分类合同的分合同的分类 口口头合同和合同和书面合同面合同 凡是不能当凡是不能当时结清、金清、金额较大的和比大的和比较重要的合同重要的合同应当采取当采取书面合同的形式面合同的形式 有名合同和无名合同有名合同和无名合同有名合同：是指法律上或者有名合同：是指法律上或者经济生活生活习惯上按其上按其类型已确定了一定名称的合同，又称典型合同。中国合同型已确定了一定名称的合同，又称典型合同。中国合同法中法中规定的合同和民法学中研究的合同都是有名合同。定的合同和民法学中研究的合同都是有名合同。无名合同：是指有名合同以外的，尚未无名合同：是指有名合同以外的，尚未统一确定一定名称的合同。无名合同如一确定一定名称的合同。无名合同如经法律确法律确认或在形成或在形成统一的一的交易交易习惯后，可后，可转化化为有名合同。有名合同。有名合同有名合同发生争生争议时优先适用合同法；无名合同先适用合同法；无名合同发生争生争议时适用合同法适用合同法总则或者其他最近似的法律，其法或者其他最近似的法律，其法律保律保护的效果弱于有名合同。的效果弱于有名合同。格式合同和非格式合同格式合同和非格式合同又称又称标准合同，是指一方当事人准合同，是指一方当事人为重复使用而重复使用而预先先拟定，并于定，并于缔约时不容不容对方方协商的合同。格式合同出商的合同。格式合同出现争争议时，要作出不利于提供合同方的解，要作出不利于提供合同方的解释。4合同的基本原则合同的基本原合同的基本原则 平等原平等原则 自愿原自愿原则 公平原公平原则 诚实信用原信用原则 保保护公序良俗原公序良俗原则合法原合法原则5订立合同的程序（一）、要（一）、要约概念和条件概念和条件 希望同他人希望同他人订立合同的意思表示。立合同的意思表示。要要约应具具备的条件的条件 要要约内容具体、确定。内容具体、确定。表明受要表明受要约人受人受该意思表示的意思表示的约束。束。要要约与要与要约邀邀请的区的区别 要要约邀邀请是指希望他人向自己是指希望他人向自己发出要出要约的意思表示，又称要的意思表示，又称要约引引诱。要要约的内容的内容应当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），当具体明确，如果缺少某一主要条款（如数量、价款），则属于要属于要约邀邀请。要要约具有法律具有法律约束力，而要束力，而要约邀邀请没有法律没有法律约束力。束力。招招标文件、文件、户外广告通常都是要外广告通常都是要约邀邀请。6订立合同的程序（二）、承（二）、承诺受要受要约人同意要人同意要约的意思表示。的意思表示。承承诺应具具备的条件：的条件：由受要由受要约人作出；人作出；在在规定期限内作出；定期限内作出；承承诺的内容与要的内容与要约的内容一致。的内容一致。承承诺的方式的方式 以通知的方式作出以通知的方式作出承承诺生效与合同的成立生效与合同的成立 承承诺生效采用到达主生效采用到达主义（合同法合同法第第26条）；条）；以行以行为作出承作出承诺的，作出行的，作出行为之之时即生效。即生效。7订立合同的程序8【举例一例一】A企企业向向B企企业发出出传真真订购一台一台设备，列明了，列明了规格、数量、格、数量、质量、交量、交货时间等，要求等，要求B企企业报价，价，该传真属于真属于要要约邀邀请。B企企业收到收到传真后，又向真后，又向A企企业发传真，列明了真，列明了设备的的单价，价，B企企业向向A企企业发送的送的传真中包括真中包括订立合同所需要的全部条款，因此属于立合同所需要的全部条款，因此属于要要约。A企企业收到收到传真后向真后向B发出出传真，真，对单价价进行了行了调整，整，这属于作出属于作出实质性性变更的行更的行为，因此原要，因此原要约失效，失效，该传真属于真属于新要新要约。B企企业向向A企企业发出出传真，同意了真，同意了A企企业指明的价格，指明的价格，该传真真则属于属于承承诺。订立合同的程序【举例二例二】甲公司甲公司7月月1日通日通过报纸发布广告，称其有某型号的布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价出售，每台售价8000元，随到随元，随到随购，广告有效期限至，广告有效期限至7月月30日。乙公司委托王某携日。乙公司委托王某携带金金额16万元的支票于万元的支票于7月月28日到甲公司日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述，但甲公司称广告所述电脑已全已全部售完。乙公司部售完。乙公司为此受到一定的此受到一定的经济损失。失。【分析分析】甲公司的广告构成要甲公司的广告构成要约，乙公司的行，乙公司的行为构成承构成承诺，甲公司，甲公司应当承担当承担违约责任。任。9订立合同的程序10（三）、要（三）、要约的生效、撤回、撤的生效、撤回、撤销和失效和失效要要约到达受要到达受要约人人时生效。生效。要要约在在发出后、生效前，要出后、生效前，要约人可以撤回要人可以撤回要约。在要在要约生效后、受要生效后、受要约人承人承诺前，要前，要约人可以撤人可以撤销要要约。但但合同法合同法规定，下列情形要定，下列情形要约不得撤不得撤销：1)要要约人确定了承人确定了承诺期限；期限；2)2)要要约人以其他形式明示要人以其他形式明示要约不得撤不得撤销；3)3)受要受要约人有理由人有理由认为要要约是不可撤是不可撤销的，并已的，并已经为履行合同做了准履行合同做了准备工作。工作。合同法合同法有下列情形之一的，要有下列情形之一的，要约失效；失效；1)1)拒拒绝要要约的通知到达到要的通知到达到要约人；人；2)2)要要约人依法撤人依法撤销要要约3)3)承承诺期限届期限届满，受要，受要约人未作出承人未作出承诺；4)4)受要受要约人人对要要约的内容作出的内容作出实质性性变更。更。订立合同的程序11（四）、承（四）、承诺期限期限要要约以信件作出的，承以信件作出的，承诺期限自信件期限自信件载明的日期开始明的日期开始计算；信件算；信件为载明日期明日期的，自投寄的，自投寄该信件的信件的邮戳日期开始戳日期开始计算。要算。要约以以电话、传真作出的，承真作出的，承诺期限期限自要自要约到达受要到达受要约人人时开始开始计算。算。受要受要约人超人超过承承诺期限期限发出承出承诺的（除要的（除要约人及人及时通知受要通知受要约人人该承承诺有效）有效），为新要新要约。受要受要约人在承人在承诺期限内期限内发出承出承诺，按照通常情况能，按照通常情况能够及及时到达要到达要约人，但因人，但因其他原因致使承其他原因致使承诺到达要到达要约人人时超超过承承诺期限的，除要期限的，除要约人及人及时通知受要通知受要约人人因承因承诺超超过期限不接受期限不接受该承承诺的以的以为，该承承诺有效。有效。订立合同的程序12【举例】：A向B发出要约，承诺期限为8月1日至8月10日，B如果8月15日发出承诺，那么视为新要约，原有要约失效，但A及时表示同意的，那么A的行为属于承诺。如果B收到信件为8月3日，当天发出承诺，在通常情况下8月5日该信件可以到达，但信件8月20日才到达，这种情况下，该承诺是有效的，但如果A及时表示发对的，视为新要约。订立合同的程序13（五）、承（五）、承诺的内容的内容受要受要约人人对要要约的内容作出的内容作出实质性性变更的，更的，视为新要新要约。受要受要约人人对要要约的内容作出非的内容作出非实质性性变更的（除要更的（除要约人及人及时表示反表示反对或或者要者要约表明承表明承诺不得不得对要要约的内容作出任何的内容作出任何变更外），更外），该承承诺有效，合有效，合同的内容以承同的内容以承诺的内容的内容为准准。【举例例】某家具厂得知某家具厂得知A机关所建机关所建办公楼要公楼要购置一批置一批办公桌椅，便于公桌椅，便于2006年年6月月1日日致函致函A机关以每套机关以每套1000元的元的优惠价格出售惠价格出售办公桌椅。公桌椅。A机关考机关考虑到家具厂生到家具厂生产的家的家具具质量可靠，便于量可靠，便于6月月2日回函日回函订购300套桌椅，提出每套价格套桌椅，提出每套价格800元，同元，同时要求要求3个个月内将桌椅送至月内将桌椅送至A机关，机关，验货后七日内后七日内电汇付款。家具厂收到函件后，于付款。家具厂收到函件后，于6月月4日又日又发函函A机关，同意机关，同意A机关提出的机关提出的订货数量、交数量、交货时间及方式、付款及方式、付款时间及方式，但及方式，但同同时提出其每套桌椅售价提出其每套桌椅售价1000元已属元已属优惠价格，考惠价格，考虑A机关所机关所订桌椅数量桌椅数量较多，可多，可以按每套桌椅以按每套桌椅900元出售。元出售。A机关机关6月月6日日发函表示同意。函表示同意。【分析分析】6月月4日家具厂日家具厂发出的函件属出的函件属该合同要合同要约；6月月6日家具厂日家具厂电话回复属回复属该合合同承同承诺。订立合同的程序14（六）、格式条款的（六）、格式条款的规定与适用定与适用格式条款：是格式条款：是订立合同的一方当事人立合同的一方当事人为了重复使用而了重复使用而预先先拟定，并在定，并在订立合同立合同时未与未与对方方进行行协商的条款。商的条款。如果提供格式条款一方免除其如果提供格式条款一方免除其责任、加重任、加重对方方责任、排除任、排除对方主要方主要权利的，利的，该条款无效。条款无效。对于格式条款有两种理解于格式条款有两种理解发生争生争议的，的，应当作出不利于提供格式条款一方的当作出不利于提供格式条款一方的解解释。格式条款和非格式条款不一致的，。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款当采用非格式条款。【举例例】某商某商场规定，定，过季打折商品，当面季打折商品，当面选好，如果事后好，如果事后发现质量量问题，概不，概不负责退退换。此。此规定定为格式条款，格式条款，对这种种规定定对顾客是否具有法律客是否具有法律约束力？束力？【分析分析】该格式条款由于格式条款由于该商商场免除了自身免除了自身应当当对商品商品质量量负责的的义务，排除了，排除了顾客退客退货的的权利，属于不平等的格式条款，所以利，属于不平等的格式条款，所以对顾客没有法律客没有法律约束力。束力。实施履行原则15合同当事人合同当事人约定采用定采用书面形式面形式订立合同，但双方当事人未立合同，但双方当事人未采用采用书面形式或合同在面形式或合同在签字或者盖章之前，一方已字或者盖章之前，一方已经履行履行主要主要义务并且并且对方接受的，方接受的，该合同成立。合同成立。【举例例】A、B两个企两个企业在在订立合同的立合同的过程中，事先程中，事先约定了采用合同定了采用合同书形式形式订立立合同，合同合同，合同应该以双方当事人以双方当事人签字或盖章的字或盖章的时间作作为成立日期，在成立日期，在签字或者盖字或者盖章之前，章之前，A向向B发货，B接受了接受了该货物，但由于物，但由于该货物的价格持物的价格持续下降，下降，B企企业向向A企企业提出，由于尚未提出，由于尚未签字盖章，合同并未成立，字盖章，合同并未成立，请A把把设备取回。取回。【分析分析】根据根据实际履行原履行原则，由于，由于B接受了接受了货物，因此物，因此该合同成立。合同成立。合同的效力16（一）、合同的成立与生效（一）、合同的成立与生效 附生效条件的合同，自条件成立附生效条件的合同，自条件成立时生效。生效。附生效期限的合同，自期限届至附生效期限的合同，自期限届至时生效。生效。法法律、法律、法规规定定应当当办理登理登记手手续，但未，但未规定登定登记后生效的，当事人未后生效的，当事人未办理登理登记手手续不影响合同的效力，但合同不影响合同的效力，但合同标的物的所有的物的所有权不能不能转移。移。合同的成立与合同生效的区合同的成立与合同生效的区别 合同的成立是指当事人通合同的成立是指当事人通过缔约过程而达成意思表示一致。程而达成意思表示一致。合合同的生效是指已同的生效是指已经成立的民事行成立的民事行为因符合法定有效要件而取得因符合法定有效要件而取得现行法律行法律认可的效力可的效力区区别：两者的法律后果不同两者的法律后果不同国家主国家主动干干预的程度不同的程度不同对能否适用合同解能否适用合同解释的方法的方法态度不同度不同涉及至合同的批准登涉及至合同的批准登记手手续、附生效条件、附生效期限、附生效条件、附生效期限合同的效力17（二）、代理（二）、代理问题 表表见代理代理行行为人没有代理人没有代理权、超越代理、超越代理权或者代理或者代理权终止后以被代理人的名止后以被代理人的名义订立合同，立合同，“善于善于”相相对人人“有理由有理由”相信行相信行为人有代理人有代理权的，的，该代理行代理行为有效。有效。无无权代理的法律后果代理的法律后果无无处分分权的人的人处分他人分他人财产，经权利人追利人追认或者无或者无处分分权的人的人订立合同后去的立合同后去的处分分权的，的，该合同合同有效。有效。【举例例】A公司授公司授权其采其采购经理徐某理徐某购买机器机器设备，购买权限不能超限不能超过100万元，但在一次商万元，但在一次商务交交往中徐某以往中徐某以A公司的名公司的名义与与B公司公司签订了了200万万远的的设备买卖合同，在无合同，在无权代理的情况下，代理的情况下，该买卖合合同是否有效？同是否有效？【分析分析】1）B公司作公司作为相相对人如果是人如果是“善意善意”的或有的或有“有理由有理由”相信徐某具有代理相信徐某具有代理权，该合同生效。合同生效。2）B公司如果知道事公司如果知道事实或徐某已明确知之，或徐某已明确知之，B公司作公司作为相相对人有催告人有催告权，有，有权催告被代理人在催告被代理人在1个个月内月内对合同的效力合同的效力进行追行追认，如果，如果A公司表示同意，合同公司表示同意，合同对A公司就有公司就有约束力。如果束力。如果A公司表示反公司表示反对或未做表示，合同或未做表示，合同对A公司没有法律公司没有法律约束力，由行束力，由行为人徐某承担人徐某承担责任。任。合同的效力18（三）、可撤（三）、可撤销合同合同合同法合同法规定，有下列情形之一的，合同可申定，有下列情形之一的，合同可申请变更或撤更或撤销：合同存在重大合同存在重大误解解合同合同订立立显失公平失公平可撤可撤销合同的合同的变更或撤更或撤销须由人民法院或仲裁机构作出。由人民法院或仲裁机构作出。可撤可撤销合同在未被撤合同在未被撤销前是有效的合同，但被撤前是有效的合同，但被撤销后，自后，自“合同成立之日起合同成立之日起”无效。无效。撤撤销权的的时效效 具有撤具有撤销权的当事人自的当事人自“知道知道”撤撤销事由之日起事由之日起1年内没有行使撤年内没有行使撤销权，撤，撤销权消消灭。具有撤具有撤销权的当事人知道撤的当事人知道撤销事由后明确表示或者以事由后明确表示或者以为自己的行自己的行为放弃撤放弃撤销权的，撤的，撤销权消消灭【举例例】A、B两个企两个企业2011年年4月月1日日签订了了100万元的万元的买卖合同，合同自合同，合同自4月月1日成立，日成立，B企企业在在4月月10日日知道合同有重大知道合同有重大误解或解或显失公平的情形，失公平的情形，B企企业可以：可以：（1）变更；（更；（2）撤）撤销；（；（3）不撤）不撤销，视同有效合同同有效合同【分析分析】B企企业在在4月月20日日请求人民法院撤求人民法院撤销该合同，法院合同，法院4月月30日依法撤日依法撤销了了该合同，合同自合同，合同自4月月1日起无日起无效；效；B企企业申申请变更、撤更、撤销的的时效效为1年，自知道或年，自知道或应当知道撤当知道撤销事由之日起事由之日起1年，如果超年，如果超过1年没有行使年没有行使的，的，丧失撤失撤销权。合同的效力19（四）、无效合同（四）、无效合同合同法合同法规定，有下列情形之一的，合同无效：定，有下列情形之一的，合同无效：一方以欺一方以欺诈、胁迫的手段迫的手段订立合同，立合同，损害国家利益；害国家利益；恶意串通，意串通，损害国家、集体或者第三人利益；害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；害社会公共利益；违反法律、行政法反法律、行政法规的的强制性制性规定。定。【特例特例】：一方以欺：一方以欺诈、胁迫的手段迫的手段订立的合同，立的合同，“损害国家利益的害国家利益的”属于无效合同，属于无效合同，“未未损害国家利益的害国家利益的”属于可撤属于可撤销合同。合同。合同的履行20（一）、（一）、约定不明的定不明的处理理【举例例】A、B两个企两个企业签订100万元的万元的买卖合同，合同，约定定A向向B发货，发货时发生了生了10元的运元的运费，事先双方未事先双方未约定运定运费承担方式因此承担方式因此发生争生争议，处理方式如下：理方式如下：（1）双方可双方可协议，补充。充。（2）如不能达成如不能达成补充充协议，按，按协议有关条款或者根据交易有关条款或者根据交易习惯确定。确定。（3）还不能确定的，由履行不能确定的，由履行义务一方一方负担。担。合同生效后，当事人就合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行量、价款、履行地点、履行费用等内容没有用等内容没有约定或者定或者约定不明确的，定不明确的，可以可以协议补充；不能达成充；不能达成补充充协议的，按照合同有关条款或者交易的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，确定；仍不能确定的，使用下列使用下列规定：定：（1）质量要求不明确的，按照国家量要求不明确的，按照国家标准、行准、行业标准履行；没有国家准履行；没有国家标准、行准、行业标准的，按照准的，按照通常通常标准或者符合合同目的的特定准或者符合合同目的的特定标准履行。准履行。（2）价款或者价款或者报酬不明确的，按照酬不明确的，按照订立合同立合同时履行地的市履行地的市场价格履行。价格履行。（3）履行履行费用的用的负担不明确的，由履行担不明确的，由履行义务一方一方负担。担。合同的履行21（二）、涉及第三人的合同（二）、涉及第三人的合同当事人当事人约定由定由义务人向第三人履行人向第三人履行债务的，的，义务人未向第三人履行人未向第三人履行义务或者或者履行履行义务不符合不符合约定，定，应当由当由义务人向人向权利人承担利人承担违约责任。任。【举例例】A企企业和和B企企业签订了了100元的元的买卖合同，双方事先合同，双方事先约定，定，A向向B付款，付款，由由B向向C送送货。（。（C是第三人，是第三人，A是是权利人，利人，B是是义务人），如人），如义务人人B未履行合未履行合同同给第三人第三人C造成造成损失，直接由失，直接由义务人人B向向权利人利人A承担承担违约责任。任。当事人当事人约定由第三人向定由第三人向权利人履行利人履行义务的，第三人不履行的，第三人不履行义务或者履行或者履行义务有瑕疵的，有瑕疵的，应当由当由义务人向人向权利人承担利人承担违约责任。任。【举例例】A企企业和和B企企业签订100万元的万元的买卖合同，双方事先合同，双方事先约定，由定，由C向向A发货，A向向B付款。（付款。（C是第三人，是第三人，A是是权利人，利人，B是是义务人），如果第三人人），如果第三人C未履未履行合同行合同给A造成造成损失，直接由失，直接由义务人人B向向权利人利人A承担承担违约责任。任。合同的履行22（三）、抗（三）、抗辩权后履行抗后履行抗辩权：合同当事人互合同当事人互负债务，有先后履行，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒拒绝其履行要求。其履行要求。【举例例】甲公司与乙公司甲公司与乙公司订立的立的买卖合同合同约定：甲公司向乙公司定：甲公司向乙公司购买西服价款西服价款总额9万元，甲公司于万元，甲公司于8月月1日前向乙公司日前向乙公司预先支付先支付货款款6万元，余款于万元，余款于10月月15日在乙公司交付西服后日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲公日内一次付清。甲公司以司以资金周金周转困困难为由未按合同由未按合同约定定预先支付先支付货款款6万元。万元。10月月15日，甲公司要求乙公司交付西服。日，甲公司要求乙公司交付西服。【分析分析】根据合同法律制度的根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使后履行抗定，乙公司可以行使后履行抗辩权。不安抗不安抗辩权：有确切有确切证据据证明明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：，中止合同履行：1)经营状况状况严重重恶化；化；2)转移移资产、抽逃、抽逃资金，以逃避金，以逃避债务；3)丧失商失商业信誉；信誉；4)有有丧失或者可能失或者可能丧失履行失履行债务能力的其他情形能力的其他情形。合同的履行23（三）、抗（三）、抗辩权解除合同：解除合同：当事人在中止履行合同后，当事人在中止履行合同后，应当及当及时通知通知对方，方，对方提供担保的，方提供担保的，应恢复履行；如果恢复履行；如果对方在方在合理期限内未恢复履行能力并且提供适当担保的，可以解除合同。合理期限内未恢复履行能力并且提供适当担保的，可以解除合同。合同的履行24（四）、代位（四）、代位权和撤和撤销权代位代位权：【举例例】：A企企业向向B银行行贷款款100万元，万元，A企企业作作为债务人到期不能清人到期不能清偿债务，此，此时C企企业欠欠A企企业100万元，万元，A企企业怠于行使自己的到期怠于行使自己的到期债权，B银行可以行可以请求人民法院判决由求人民法院判决由C企企业直接直接向向B银行行偿还100万元。万元。代位代位权：因：因债务人怠于行使其到期人怠于行使其到期债权，对债权人造成人造成损害的，害的，债权人可以向人民法院人可以向人民法院请求以自己求以自己的名的名义代代为行使行使债务人的人的债权，但，但该债权专属于属于债务人自身的人自身的债权除外。除外。所所谓“专属于属于债务人自身的人自身的债权”是指基于扶养关系、是指基于扶养关系、抚养关系、养关系、赡养关系、养关系、继承关系承关系产生的生的给予予请求求权和和劳动报酬、退休金、养老金、酬、退休金、养老金、抚恤金、安置恤金、安置费、人寿保、人寿保险、人身、人身伤害害赔偿请求求权等等权利。利。要点：要点：1.1.债权人行使代位人行使代位权，其，其债权就代位就代位权行使的行使的结果享有果享有优先受先受偿的的权利。利。2.2.在代位在代位权诉讼中，中，债权人人胜诉的，的，诉讼费用由次用由次债务人人负担，从担，从实现的的债权中中优先支付先支付上例中：如果上例中：如果A企企业同同时还欠欠D银行行100万元，万元，D银行得知消息后，要求平分代位行得知消息后，要求平分代位权行使行使结果果100万元，万元，该请求求时不会得到人民法院支持的。不会得到人民法院支持的。合同的变更和转让25（一）、合同的（一）、合同的变更更合同合同变更的效力仍更的效力仍对未履行的部分有效，未履行的部分有效，对已履行的部分没有溯及力。已履行的部分没有溯及力。合同的变更和转让26（二）、合同的（二）、合同的转让债权人人转让权利利1.1.债权人人转让权利，不需要利，不需要经债务人同意，但人同意，但应当通知当通知债务人。未人。未经通知，通知，该转让对债务人人不不发生效力。生效力。2.2.债权人人转让主主权利的，受利的，受让人同人同时取得与取得与债主主权利有关的从利有关的从权利。利。3.3.债务人人对债权人享有的抵消人享有的抵消权，不受，不受债权转让的影响。的影响。4.4.出版合同、出版合同、赠与合同、委托合同和雇用合同，合同法与合同、委托合同和雇用合同，合同法规定不得定不得转让。合同合同义务转移移【举例例】：A、B两个企两个企业签订100万元的万元的买卖合同，合同，约定定A向向B发货，实际发货过程中，程中，A表表示改由示改由C向向B发货，当，当债务人人A转让其其债务时，必，必须经过债权人人B的的统一，否一，否则无无效。效。合并、分立合并、分立1.1.当事人当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同利，履行合同义务。2.2.当事人当事人订立合同后分立的，由分立的法人立合同后分立的，由分立的法人对合同的合同的权利和利和义务享有享有“连带”债权，承担，承担“连带”债务。合同的终止27（一）、合同的法定解除（一）、合同的法定解除合同的法定解除条件合同的法定解除条件1.因不可抗力致使不能因不可抗力致使不能实现合同的目的；合同的目的；2.2.在履行期限届在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行表明不履行债务；3.3.当事人一方延当事人一方延迟履行主要履行主要债务，经催告后在合理期限内仍催告后在合理期限内仍为履行；履行；4.4.当事人一方延当事人一方延迟履行履行债务或者有其它或者有其它违约行行为致使不能致使不能实现合同的目的。合同的目的。当事人一方主当事人一方主张解除合同解除合同时，应当通知当通知对方，合同自通知到达方，合同自通知到达对方方时解除。解除。对方有异方有异议的，可以的，可以请求人民法院或者仲裁机构确求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。解除合同的效力。合同解除的效力合同解除的效力尚未履行的，尚未履行的，终止履行；已止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性履行的，根据履行情况和合同性质，当事人，当事人可以要求恢复原状、采取其他可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有救措施，并有权要求要求赔偿损失。失。合同的终止28（二）、提存（二）、提存因因债权人的原因使人的原因使债务人人难以履行以履行债务的，的，债务人可采取提存的方法履行人可采取提存的方法履行债务，提存之后，合同，提存之后，合同终止。下列情形可将止。下列情形可将标的物提存：的物提存：1.债权人下落不明；人下落不明；2.2.债权人死亡未定人死亡未定继承人或承人或丧失民事行失民事行为能力未确定能力未确定监护人；人；3.3.法律法律规定的其他情形；定的其他情形；提存的法律效力：提存的法律效力：1.1.毁损、灭失的失的风险由由债权人承担；人承担；2.2.标的物的孳息的物的孳息归债权人所有；人所有；3.3.提存提存费用由用由债权人人负担。担。债权人人领取提存物的取提存物的权利，自提存之日起利，自提存之日起5年内不行使而消年内不行使而消灭。孳息：是民法中的一个法律概念，它指由原物所孳息：是民法中的一个法律概念，它指由原物所产生的生的额外收益。外收益。违约责任29继续履行履行当事人就延当事人就延迟履行履行义务的的约定了定了违约金的，当金的，当违约方支付了方支付了违约金后，金后，还应当当继续履行合同履行合同义务。补救措施救措施当事人履行合同当事人履行合同义务，质量不符合量不符合约定的，定的，应当按照当事人的当按照当事人的约定承担定承担违约责任。任。对违约责任没有任没有约定或者定或者约定不明确的，受定不明确的，受损害方根据害方根据标的性的性质以及以及损失的大小，可以合理要求失的大小，可以合理要求对方承担修理、更方承担修理、更换、重作、退、重作、退货、减少价款或、减少价款或者者报酬等酬等违约责任。任。赔偿损失失损失失赔偿额应当相当于因当相当于因违约造成的造成的损失，包括合同履行后可以失，包括合同履行后可以获得的利益。得的利益。支付支付违约金金当当违约金低于造成的金低于造成的损失失时，当事人可以，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增求人民法院或者仲裁机构予以增加。加。违约责任30当事人既当事人既约定定违约金，又金，又约定定金的，一方定定金的，一方违约时，对方可以方可以选择使用使用违约金金“或者或者”定金条款，二者不能并用。定金条款，二者不能并用。合同定金数合同定金数额由当事人由当事人约定，但不得超定，但不得超过主合同主合同标的的额的的20%。定金条款从。定金条款从实际支付定金之日起生效。支付定金之日起生效。【举例例】：A、B两个企两个企业签订100万元的万元的买卖合同，合同，约定定A向向B先交先交8万元的万元的预付款，付款，再交再交10万元的定金并且万元的定金并且约定了定了15万元的万元的违约金，如果金，如果B不履行合同不履行合同给A实际造成造成损失失40万元，万元，针对B承担的承担的违约责任，任，B总共需要支付多少款共需要支付多少款项？1.A支付的支付的8万元万元预付款和付款和10万元的定金返万元的定金返还时没有没有惩罚的性的性质，可以全部取回，可以全部取回18万元。万元。2.2.如果如果A选择定金条款，那么可以要求定金条款，那么可以要求B再返再返还10万元的定金作万元的定金作惩罚，另外，由，另外，由于造成了于造成了损失失30万元，万元，10万元定金万元定金惩罚抵抵偿损失后失后还剩剩30万元，万元，B还可可请求求赔偿。如果。如果选择违约金金赔偿方式，方式，A可以可以请求将求将15万元万元违约金增加至金增加至40万元。万元。不管适用不管适用违约金金还是定金，是定金，B总共都共都应该向向A支付支付40+18=58万元。万元。违约责任31当事人一方因第三人的原因造成当事人一方因第三人的原因造成违约的，的，应当向当向对方承担方承担违约责任；当事人一方和第三人之任；当事人一方和第三人之间的的纠纷，另按照，另按照约定解决。定解决。【举例例】：A、B两个企两个企业签订100万元的万元的买卖合同，根据合同，根据买卖合同合同约定，定，A在在9月月1日之前向日之前向B发货，A与与C之之间签订了运了运输合同，合同，C在运在运输途中由于自身的原因造成途中由于自身的原因造成设备毁损，致使致使A不能再不能再9月月1日之前日之前发货。这种情况下，种情况下，A也也应当向当向B承担承担违约责任。运任。运输人人C再向再向A承担承担损害害赔偿责任。任。具体合同讲述32（一（一）、）、买卖合同合同标的物所有的物所有权转移：注重法律程移：注重法律程序序标的物的的物的风险承担：注重物的承担：注重物的转移移标的的物的物的风险自自标的物的物“交付交付时”转移移一般情况下，一般情况下，标的物所有的物所有权及及毁损、灭失的失的风险，自，自标的物交付的物交付时转移，但法律另有移，但法律另有规定或者当定或者当事人另有事人另有约定的除外。定的除外。注注意：意：标的物的所有的物的所有权转移和移和风险的承担可能不一致，所有的承担可能不一致，所有权转移与否不是确定移与否不是确定风险转移的移的标准。准。【举例例】：A、B签订了了100万元的万元的设备买卖合同，双方合同，双方约定定设备于于4月月1日交付，如果双方日交付，如果双方签订合同合同时没有没有对设备风险进行行约定，那么定，那么设备损毁、灭失的失的风险从交付从交付时转移，即移，即设备的所有的所有权转移，移，风险同同时转移；如果双方事先移；如果双方事先约定了所有定了所有权保留条款，保留条款，约定定设备交付后交付后7天内付款天内付款办理理权属属转移手移手续，此此时设备损毁、灭失的失的风险是从交付是从交付时转移，但是所有移，但是所有权从付款从付款办理手理手续时转移。移。注意：注意：因因买受人的原因致使受人的原因致使标的物不能按照的物不能按照约定的期限交付的，定的期限交付的，买受人受人应当自当自违反反约定之日起承担定之日起承担标的物的物毁损、灭失的失的风险。【举例例】：A、B企企业签订100万元的万元的买卖合同，双方合同，双方约定定B作作为买方方应该在在4月月1日日亲自提自提货，但在，但在4月月1日日B未前来提未前来提货，此，此时B应该自自违反反约定之日起承担定之日起承担货物物毁损、灭失的失的风险。具体合同讲述33检验期期间当事人当事人约定定检验期期间的，的，买受人受人应当在当在检验期期间内将内将标的物的数量或者的物的数量或者质量不符合量不符合约定定的情形通知出的情形通知出卖人。人。买受人怠于通知的，受人怠于通知的，视为标的物的数量或者的物的数量或者质量符合量符合约定。定。【举例】A、B签订了100万元的买卖合同，B是买方，约定4月1日交付货物，双方约定买方验货时是30填，如果B月4月10日在检验时发现了问题，但在5月月1日之前没有及时通知A，此时属于买方B怠于通知的情况。应该视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有当事人没有约定定检验期期间的，的，买受人在合理期限内未通知或者自受人在合理期限内未通知或者自标的物收到之日起的物收到之日起2年年内未通知出内未通知出卖人的，人的，视为标的物的数量或者的物的数量或者质量符合量符合约定。定。具体合同讲述34约定不明的定不明的处理原理原则当事人可当事人可协议补充，不能达成充，不能达成补充充协议的，按照合同的有关条款或交易的，按照合同的有关条款或交易习惯确定。确定。1.当事人没有当事人没有约定交付地点定交付地点 标的物需要运的物需要运输的，出的，出卖人人应当那个将当那个将标的物交付的物交付给第一承运人；第一承运人；标的物不需要运的物不需要运输，出，出卖人人和和买受人在受人在订立合同立合同时知道知道标的物在某一地点的，出的物在某一地点的，出卖人人应当在当在该地点交付地点交付标的物；不知道的物；不知道标的物的物在某一地点的，在某一地点的，应当在出当在出卖人人订立合同立合同时的的营业地点交付地点交付标的物。的物。2.标的物的的物的质量要求没有量要求没有约定定 按照国家按照国家标准、行准、行业标准履行；没有国家准履行；没有国家标准、行准、行业标准的，按照通常准的，按照通常标准或者符合合同的特准或者符合合同的特点点标准履行。准履行。3.对价款的支付地点没有价款的支付地点没有约定定 买受人受人应当在出当在出卖人的人的营业地点支付；但地点支付；但约定支付价款以交付定支付价款以交付标的物的物为条件的，在交付条件的，在交付标的物的物的所在地支付。的所在地支付。4.对价款的支付价款的支付时间没有没有约定定 买受人受人应当在收到当在收到标的物的同事支付。的物的同事支付。具体合同讲述35分期付款合同分期付款合同分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的20%的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同，出卖人解除合同的，双方应互相返还财产，出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费。【举例】：A、B两个企业签订250万元的设备买卖合同，双方约定A企业于2007年6月1日交付设备，B企业收货后先支付100万元，余款随后分三个月支付，每月末支付50万元。如果B企业7月31日未能支付50万元（250X20%=50，达到全部价款的20%），按合同法规定A企业可以：（1）、要求B企业一并支付150万元。（2）、解除合同、退回100万元将设备取回，并可要求B企业收取合理的设备使用费用。加工承揽合同36承承揽人将其承人将其承揽的的“主要工作主要工作”交由第三人完成的，交由第三人完成的，应当就当就该第三人完成的工作成果向定作第三人完成的工作成果向定作人人负责；未；未经定作人同意的，定作人可以解除合同。承定作人同意的，定作人可以解除合同。承揽人可以将其承人可以将其承揽的的“辅助工作助工作”交交由第三人完成，并就由第三人完成，并就该第三人完成的工作成果向定作人第三人完成的工作成果向定作人负责。定作人定作人应当按照当按照约定的期限支付定的期限支付报酬，酬，对支付支付报酬的期限没有酬的期限没有约定或者定或者约定不明确的，双方定不明确的，双方应当当协议补充，不能达成充，不能达成补充充协议的，的，应当按照合同的有关条款或者交易当按照合同的有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定；仍不能确定的，定作人确定的，定作人应当在承当在承揽人交付工作成果人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人支付；工作成果部分交付的，定作人应