证券虚假陈述案件中独立董事民事责任探析.pdf
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1、法治探寻 楚天法治 证券虚假陈述案件中独立董事民事责任探析马文倩(华东交通大学人文社会科学学院,江西 南昌 )【摘要】独立董事制度在我国已经运行 余年,然而康美药业案一审判决使得社会各界再次讨论起我国独立董事制度的合理性问题.证监会引入证券纠纷特别代表人诉讼制度,从康美药业案可以看出,独立董事会因此项制度而承担相对较重的赔偿.虽然承担巨额的赔偿确实能对独立董事们产生警示的效果,但是上市公司中的独立董事所拥有的地位和职权是不同的,对职权不同的独立董事皆适用过于严格的责任,违反了法律的公平原则.因此,我们需要厘清独立董事的责任,并针对实际中存在的问题提出建议.本文从独立董事角色困境、责任承担限度以
2、及制度建议三个方面进行了探讨.【关键词】独立董事;民事责任;责任限度 年 月,康美药业案一审法院以未勤勉尽责为由,判决独立董事江某、李某、张某在一审判决第一项确定的康美药业债务(即 亿元)的 范围内承担连带清偿责任;独立董事郭某、张某在一审判决第一项确定的康美药业债务的范围内承担连带清偿责任。此判决意味着名独立董事共同承担连带赔偿责任约 亿,与其数万、数十万的独立董事报酬形成巨大反差,引发热议。有观点认为,独立董事只要在财务报告上签字,就应当承担连带赔偿责任,弥补其给中小股东造成的损失;也有观点认为独立董事的薪酬不高,不应对其苛责,其勤勉义务的审查标准也应低于内部董事,独立董事应当承担适当的责
3、任。问题的关键在于该如何确定独立董事承担民事责任的适当性。中国证监会没有对独立董事具体如何担责作出明确细化的规定,证券法除了明确董监高等直接责任人员的赔偿责任之外,并没有抵触公司法关于董事责任的规范。可以说,证券法对董事责任的相关规定是对公司法的补充规定。对于独立董事的责任是否应当进行特殊的立法安排,可以从我国目前对独立董事的角色定位开始研究,探析独立董事承担责任的法理依据,以及独立董事承担何种责任、责任承担的限度等问题。一、独立董事民事责任现状中国证监会于 年颁布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见,拥有一定比例的独立董事成为上市公司董事会构成的必要条件。设立独立董事制度主要是为了规避
4、大股东操纵董事会,侵害中小股东利益的事情发生。独立董事是证监会代替中小股东在董事 会中 的“眼睛”,其职责就是监督大股东,维护中小股东的利益不受损害,制度设计和立法目的是好的,但现实中独立董事却陷入了角色困境。(一)独立董事的角色定位模糊要想知道独立董事在公司治理结构中的定位,必须要对独立董事“定性”,而目前我国独立董事定位较为模糊,主要体现在以下几点:首先,独立董事是外部非执行董事。我国独立董事地位特殊,他们是上市公司中的非内部成员,实际上是外部的非执行董事,日常不参与公司经营管理。独立董事的工作是对上市公司比较重大的决策,发表自己具有独立性的意见和建议。其次,由于信息不对称,独立董事出具的
5、独立意见往往是在无法知晓公司决策涉及的全部信息的情况下做出的。在公司治理结构中,出于保持独立董事独立性的需要,独立董事无法实质性地参与公司的日常经营管理,因此,独立董事难以调动公司资源以获得公司内部重大信息。最后,立法要求独立董事与公司无经济利益关系,其不会在公司内获取利益,是公司以年薪的方式支付其固定的薪酬。但在现实中,独立董事薪酬发放的方法处于一个十分尴尬的境地,独立董事的薪酬过少的话,很难保证会付出足够的时间和精力去处理公司事务;而如果薪酬过高与实际付出不匹配的话,势必会受制于给独立董事支付报酬的人,独立董事形同虚设。(二)法律规定与现实情况的背离目前,我国关于独立董事责任的立法尚有缺陷
6、,加之独立董事在公司地位具有特殊性,造成立法规范与实际情况之间衔接不到位,产生如下“背离情况”。独立董事享有的权利与承担的责任相背离立法赋予独立董事与公司内部董事相同的勤勉与忠实义务,一旦独立董事违反该义务,就必须承担法律责任。中国证监会相关的规定为独立董事有效地行权创造了一定条件,规定上市公司必须为独立董事独立地履行职责提供必要空间,这里的必要空间是指公司要为独立董事提供必要的公法治探寻 楚天法治 司信息以及工作条件。这是独立董事在上市公司中应有的权利,但是在实践中,上市公司却认为独立董事是“局外人”,认为其没有必要更没有动力向独立董事提供公司内部重大信息。上市公司在公司重大事件的节点上,通
7、常会对独立董事有所隐瞒,独立董事无法充分享有对公司事务的知情权,缺乏履行勤勉、忠实义务的信息基础,就会发生“权责背离”的情况。独立董事所承担的责任与法律公平原则相背离首先,现实中,独立董事可能兼任数家上市公司的独立董事职位,因此,其本身的精力是有限的,而立法却赋予独立董事较为广泛的监督职责,这是理论与现实的背离。根据我国现有制度,在上市公司治理结构中,独立董事承担较为重大的责任。一方面,独立董事被立法赋予了广泛的权利、义务与责任,且上市公司需要处理相较于有限责任公司更加复杂的事务,独立董事也因此承担较重的工作任务。另一方面,我国上市公司独立董事通常以兼职的形式担任独立董事职位,实际上,独立董事
8、们大多只在董事会召开期间才现身公司。由此可见,独立董事的工作时间不足以处理上市公司复杂的信息,并对这些公司信息进行审查,确保这些公司信息的真实、客观与准确对于独立董事也比较困难,这是我国独立董事制度的弊端。其次,独立董事任职的风险与利益不相匹配。根据我国现行立法规定,独立董事承担的对股东的过错赔偿责任与内部董事、高管所承担的责任是相同的。我国证券相关立法日益完善,独立董事将会承受巨额的赔偿责任。该民事损害赔偿数额将会超过证监会对违反义务的独立董事进行行政处罚的数额,独立董事承担的民事责任可能会超出其应承担的行政责任。与公司内部董事不同,独立董事通常领取远低于内部董事的薪酬且承担与其相似的职责,
9、未尽到董事义务的独立董事,却需要与公司内部董事一起承担连带赔偿责任的风险。总之,上市公司独立董事在工作过程中承受的风险与收益并不平衡,有违法律的公平原则。二、独立董事承担民事责任的合理范围立法所赋予独立董事的权利,在现实中并没有得到完全的落实,如果对陷入困境的独立董事仍然抱有高道德水准的要求,而权责却达不到一致,可能会使许多有能力的独立董事担心会承担过高的责任而退出独立董事的行列。因此,我们可以考虑以下几点责任原则。(一)独立董事与非独立董事相区别原则由于公司法未区分独立董事与非独立董事,所以实践中只要公司出现违反法律、法规的行为,就应当追究过错董事的责任,即追究参与违法违规行为的董事相应的责
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