电子商务与知识产权研究网络营销论文.doc
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1、 电子商务下知识产权研究摘要:二十一世纪是信息化的时代,第三产业在各国的比重不断上升,特别是服务业,信息服务业成为21世纪的主导产业,这导致了电子商务的产生和发展,在全球信息化大势所驱的影响下,各国的电子商务不断的改进和完善,电子商务成为各个国家和各大公司争夺的焦点。随着电子商务的发展,它与知识产权之间的问题越来越严重,如何解决两者之间的问题,保护网络知识产权成为重中之重。特别是已经产生了,在网上的商标及其商业标识保护、商誉保护、商品化形象保护等与传统保护根本不同的新问题。电子商务在网络环境下,已对我国著作权法和商标法产生了较大的影响。关键词:电子商务 ;知识产权 ;挑战与矛盾; 密切联系 ;
2、应对措施Abstract:The twenty-first century is the era of information technology, the tertiary industry in the proportion of the rise, especially in the services sector, information services sector to become the leading industries of the 21st century, which led to the emergence and development of e-commer
3、ce, the global information technology trends The drive under the influence, e-business continued to improve, e-commerce in various countries and become the focal point of major companies. With the development of e-commerce, intellectual property rights and the issue between the more and more serious
4、, how to solve the problems between the two, the protection of intellectual property rights has become the top priority of the network. In particular, has resulted in, on-line business logo and trademark protection, protection of the reputation, image protection, commercialization and protection of
5、the fundamental traditions of different problems. E-commerce in the network environment has been on the Copyright Law and Trademark Law of China have had a greater impact.Key word: The electronic commerce ;intellectual property rights; challenge and the contradictory; close relation; should to the m
6、easure 引言: 在报纸上有一篇文章 商标权垄断所有行业?1998年6月12日第774期) 引起了我的注意,文中提到“ 商标作为一项知识产权”, 再被蓄意抢注后,现行的 商标法 对这种行为所起到的制约作用。由此我联想到了曾一度在信息产业界炒得很火热的一个话题 域名的抢注问题。域名作为一个公司的形象和标志,与商标非常相似,同样也属于知识产权的范畴。域名抢注问题在现今愈演愈烈的电子商务浪潮中具有十分特别的意义。 一、电子商务对知识产权的挑战由此我们可以发现,电子商务的发展从各方面对知识产权的保护提出了重大的挑战。(一)、电子商务对传统知识产权观念及特点的挑战1、电子商务对传统知识产权观念的挑战
7、传统观念认为:知识产权是一种无形的、带有地域性范围保护的、有权利人独占的、具有时间限制的智力成果权。具体地,商标只是保护“文字、图案或其组合”不保护动态过程;著作权只是保护内容的外在表现形式而不保护具体的表达内容及其过程;专利法保护的是技术而不是数据,而且专利的新颖性是通过传统的方式加以判断的;商业秘密和厂商名称等的保护,也是基于区别传统社会的“有形”之特殊性而展开的。知识产权制度主要是一种确立权利和保障权利的制度,此外也是体现一种激励创造的制度。传统的知识产权保护观念认为,权利尚未形成,则无权利保护可言;权利的保护有一定的界限并遵循单个法律判断。但是,网络世界为传统的知识产权观念提出了挑战,
8、如专利的“即发侵权”的制止问题,域名问题迫使人们将商标、厂商名称、商誉、不正当竞争结合起来考虑,甚至提出了“一体保护”的方法。2、电子商务对知识产权制度特点的挑战知识产权具有与有形财产不同的一些特点,如垄断性、地域性、时间性、无形性、政府确认性等等。其中,又以垄断性(专有性)和地域性显现出更为特别。如果知识产权不能保证权利人的专有,则知识产权制度就不能发挥出应有的作用,其权利也就成了一种摆设。如果地域性被彻底打破,权利就有可能成为世界通行的“全球权利”或者产生世界性统一的制度。电子商务活动建立在互联网上,网络的传输表现出“公开”的开放性和“无国界”的全球性特点及状态。“公开”为“公知”提供了前
9、提,也为“公用”提供了方便:“无国界”又使得地域性的知识产权受到了严峻的挑战。在知识产权保护国际化趋向之状况下,是否因电子商务的发展而导致知识产权保护的真正本质意义上的国际化?(二)、电子商务对知识产权保护程序的挑战1、法院管辖电子商务中具有行为主体难以确定、行为地点难以界定、行为的跨时空性、国性等特点,对传统的诉讼程序也产生了影响。“网上没人知道你是条狗”,是形容虚拟世界“自由”的一句常用的话。在网上侵犯他人的知识产权也就比传统的侵权方式隐蔽得多。电子商务只需要一部电话、一个调解器和一台电脑就可以开展,因此在防范刑事犯罪以及防止民事的欺诈等方面,“不在场”“没有作案时间”等传统的判定方法就难
10、以奏效。2、证据及保留中华人民共和国民事诉讼法(以下简称民诉法)以及最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第78条规定:“证据材料为复印件,提供人拒不提供原件或原件线索,没有其他材料可以印证,对方当事人又不予承认的,在诉讼中不得作为认定事实的根据”。因此,证据必须是“原物”已经成为了民诉法对证据的基本要求。而在电子商务活动中,电子数据存储在计算机内,其打印出来的“书面形式”只是一种复制品,因此原件的要求是困难的。如果要和其他证据配合才能使用的话,那么电子商务中的数据就不是一个单独的证据了。网络上流动着的信息,是否要求服务商必须保存所有的数据,法院是否有权对服务商的所有数据进
11、行证据保全,等等一系列问题不仅涉及到案件程序的问题,也直接影响到案件的实质性审理,而且也还要考虑到社会的现实操作可能性问题。(三)、电子商务对具体的知识产权保护的挑战1、电子商务对传统著作权保护提出的挑战。著作权主体的认定方面,根据著作权法规定,如无反证,在作品上署名的人为作者。这种规定完全适用与网络上署名作品作者身份的认定。但是,由于网上直接创作的作品未留下任何书面的原稿证据,对于使用笔名、假名的作品在认定方面就存在很大的困难,而且保护的起算时间也难以确定。由于著作权法是在网络和电子商务尚未普及化使用的情况下制定出来的,因此不可能在立法时就能够预想到今后作品的出现方式和使用方式,从而加以预先
12、的立法保护。2、电子商务对传统专利权保护提出的挑战。我国有学者指出,专利法的第2次修订,在理论上有了进步,主要表现在三个方面:一是解决专利授权及无效程序中与“在先权”冲突的问题;二是传统的“侵权构成要件说”在专利法中开始动摇;三是对民事赔偿的“填平原则”在消费者权益保护法之后再次做了突破尝试。而电子商务无论是对专利制度还是专利法律的理论,都具有较大的影响。据统计,我国专利申请量迅速增长的20个门类中,有9类属于信息技术领域,将近占二分之一。统计至2007年7月底,3年里申请发明专利已公布的总量为69157件,其中涉及电子信息技术的发明申请为21135件。电子商务向专利制度提出了问题,如:(1)
13、网络环境下如何判断专利的“新颖性”?专利法对于“新颖性”的判断一般以申请日前没有同样的专利以及没有在出版物上公开发表、没有在国内公开使用过为标准。而网络技术使得一项技术曾经早于申请日在节点上可以被访问而发现的情况成为可能。但是要判断在某个节点上出现上载该技术的时间则是相当困难的。另外,明确界定节点上的技术成为“公知”技术更是相当的困难。(2)电子申请的技术困难。专利申请从传统的国别单独申请到国际公约的出现,有条件地变成了“一次申请、多国授权”成为现实可能。随着政府上网和政府办公的无纸化,专利申请从原来的书面文件向电子化申请发展也被提上了议事日程。世界知识产权组织起草的专利法条约草案和专利合作条
14、约细则的修改中,已经明确了专利电子申请的做法。日本专利管理部门于1990年12月开始实施了电子申请系统接受专利申请。但是,电子申请的启动,是否还要保留传统的书面申请,以及当书面申请与电子申请发生冲突时应当如何处理,则是要充分考虑和作出正确处理的问题。二、电子商务与知识产权的联系由于电子商务发展对知识产权提出了严重的挑战,因此我们必须应对挑战,只有这样才能促进各方面的发展。在此,我们有必要了解电子商务与知识产权之间存在着非常特殊的关系,这对解决问题有重大帮助。电子商务与知识产权保护存在着内在的、密不可分的联系,这已成为一个不争的事实。这种联系主要体现在以下几个方面:(一)、电子商务的核心问题是“
15、数据信息知识产权属于一种“信息产权,从某种意义上讲,它是对符合法定条件的、处于专有领域的一些“信息提供的法律保护。电子商务的核心是“数据信息,在构成电子商务的四种“流中,“信息流是最基本的、必不可少的。作为电子商务“信息流中的相当大的一部分“数据信息是可以作为“商业秘密直接得到知识产权法的保护的;而更多“数据信息的固化、表达可以文学作品、计算机软件、数据库等形式取得版权和其他权利的保护;某些“数据信息可以商品化,构成“信息化商品受到商标、商誉等权利的保护;电子商务中进行的商业竞争自然也要受到反不正当竞争法的制约和限制。不仅如此,现在知识产权的版权保护,已经延伸到在网络环境中对作品(也是一种信息
16、)传播、利用的保护,这对电子商务的健康发展,显得尤为重要。(二)、 知识产权贸易成为电子商务活动,特别是国际间电子商务活动中的一种主要形式和竞争手段知识产权贸易,狭义的理解就是指以知识产权为标的的贸易,主要包括知识产权许可、知识产权转让等内容;广义的理解还应包括知识产权产品贸易。以知识产权转让、许可为主要形式的无形商品贸易大大发展。据联合国有关机构统计,国际间技术贸易总额1995年为5950亿美元,2006年信息技术产品出口贸易为9980亿美元,超过了农产品贸易,10年间增加了400多亿。除了技术贸易以外,以商标许可、商号许可、商业秘密许可、版权许可等形式为主要内容的知识产权贸易,也有飞速的发
17、展,并成为知识经济条件下实现企业发展虚拟化的主要方式。(三)、知识产权产品已成为电子商务中的一种主要交易对象随着知识经济的临近,已经出现了知识产业,即以人才和知识等智力资源为第一要素配置的产业,就是通常所讲的高科技产业和版权产业,也可通称为知识产权产业。在有形商品贸易中,附有高新技术的高附加值的高科技产品,通常被称为“知识产品或“知识产权产品,在这些高科技产品中凝结着占相当大比重的、多种知识产权的价值,如集成电路、计算机软件、多媒体等产品就属于这类产品。在无形商品贸易中,计算机软件、包括电影在内的视听作品、录音制品、文学作品等版权产业的产品占据了主要地位。简而言之,这种主要利用知识、信息、智力
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