装饰施工合同履行过程中的常见纠纷及应对措施.ppt
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1、装饰施工合同履行过程中的常装饰施工合同履行过程中的常见纠纷及应对措施见纠纷及应对措施*律师事务所律师事务所*一、工期纠纷一、工期纠纷施工合同最普遍的纠纷施工合同最普遍的纠纷案例介绍:中建二局美丽园大厦工程业主索赔工期损失527万元。东宝有黑色金属、雅建天宝,华亭恒木公司与正方形钢铁贸易公司。淮海晶华苑总包索赔工期违约金990多万元。造成工程款催讨被动:如苏州二建明基工程、金螳螂扬州时代广场工程。应对办法应对办法办理工期签证。工期签证的依据:工期签证的依据:合同关于工期顺延的条款(共合同关于工期顺延的条款(共2121个条款);个条款);施工进度计划表(根据合同工期或总包工程进施工进度计划表(根据
2、合同工期或总包工程进度要求编制科学可行的装饰工程详细的工序进度要求编制科学可行的装饰工程详细的工序进度表);度表);关键工序线路;关键工序线路;A.A.按照工序进度表进行工期控制。至少每周召按照工序进度表进行工期控制。至少每周召开一次工程例会,分析工期是否有脱节,脱节开一次工程例会,分析工期是否有脱节,脱节的原因(自身原因的原因(自身原因,业主原因、其他单位原因、业主原因、其他单位原因、分包单位原因、其他可索赔工期原因)分包单位原因、其他可索赔工期原因)B.B.根据上述分析,采取相应的措施。根据上述分析,采取相应的措施。自身原因:自身原因:内部协调,加强供应,提供管理水平,科学地安排工序搭接,
3、减少人员窝工;业主(总包)原因业主(总包)原因(详讲21个条款)、辅助材料。业主(或总包)另行发包的其他单位原因:业主(或总包)另行发包的其他单位原因:如:淮海晶华苑占有工作面、工序搭接延误工期、损坏返工等等。其他原因:其他原因:如政府要求非典期间的停工整治、高考、重要会议期间的停工(珠海航展);法律法令的调整(强制劳动时间);客观条件的影响天气、停水停电等等。措施:措施:申请工期顺延,办理工期签证;分包单位原因:分包单位原因:加强分包管理,向分包单位主张工期赔偿。工期签证需要注意的问题:工期签证需要注意的问题:A.A.签证的形式:签证类似于补充协议,因此签签证的形式:签证类似于补充协议,因此
4、签证应当具备协议的相关要件。证应当具备协议的相关要件。(例:淮海晶华苑停工工期签证)(例:淮海晶华苑停工工期签证)签证主体:向谁主张;主送、抄送;签证主体:向谁主张;主送、抄送;造成工期延期需要增加合同工期的原因事实造成工期延期需要增加合同工期的原因事实(指明即可指明即可);举例举例:图纸提供延迟图纸提供延迟(图纸签收单载明的签收时间图纸签收单载明的签收时间)工程师工程师(监理、业主代表)批复迟延(报告监理、业主代表)批复迟延(报告 时间、批复时间)时间、批复时间)设计变更(设计变更文件编号、内容;对关设计变更(设计变更文件编号、内容;对关键线路的影响分析键线路的影响分析)天气原因天气原因(气
5、象报告);气象报告);水电水电(有关部门的停水停电通知及对施有关部门的停水停电通知及对施工的影响情况);工的影响情况);迟延付款迟延付款(合同约定的付款期限、实际合同约定的付款期限、实际付款时间付款时间);顺延工期的合同或法律依据顺延工期的合同或法律依据(具体的合具体的合同条款或法律条文);同条款或法律条文);要求顺延的工期天数(清楚明确);要求顺延的工期天数(清楚明确);计算依据(对比施工进度计划和关键线计算依据(对比施工进度计划和关键线路);路);合理回复时间(合理回复时间(2828日回复),视为默认日回复),视为默认条款(逾期不回复视为默认)。条款(逾期不回复视为默认)。B.B.签证的提
6、起、签收、送达签证的提起、签收、送达 办理工期顺延的签证应在合同规定的时限内;没有办理工期顺延的签证应在合同规定的时限内;没有规定时限的,一般不要超过规定时限的,一般不要超过7 7天;(有利于监理业天;(有利于监理业主的审核和确认)主的审核和确认)一式肆份,业主、总包、监理、自身各一份;一式肆份,业主、总包、监理、自身各一份;有权人签收(文件签收薄;文件上签收栏)有权人签收(文件签收薄;文件上签收栏)传真,保留传真凭证;快送,保留凭证;公证送达,传真,保留传真凭证;快送,保留凭证;公证送达,保留公证书。保留公证书。C.C.签证的技巧:签证的技巧:公关途径;避重就轻;注意延续时效。公关途径;避重
7、就轻;注意延续时效。D.D.签证的法定形式:被索赔方批准顺延工期多少天签证的法定形式:被索赔方批准顺延工期多少天E.E.签证的法律效力签证的法律效力:一经批准一经批准,对双方具有约束力对双方具有约束力.工期索赔(业主、总包不给予工期签证时):工期索赔(业主、总包不给予工期签证时):A、工期索赔的目的:(1)推卸或尽量免去自己对已经延长的工期可能产生的违约责任;(2)不承担或少承担工期违约的赔付;(3)减少确因非己方原因造成的工期延长的损失(减少成本支出)。B、工期索赔的内容:工期索赔 损失索赔C.工期索赔与费用索赔的关系 属于业主方(总包方)原因可原谅但应补偿影响关键线路的索赔工期,附加的开支
8、应予补偿 属于客观原因可原谅但不予补偿工期可以顺延,费用不予补偿(不可抗力,停电停水)D.D.索赔报告索赔报告1.1.编写技巧(编写技巧(1616字):事件真实,证据确凿;分析字):事件真实,证据确凿;分析清晰,计算合理;文字简洁、论理透彻;逐项论清晰,计算合理;文字简洁、论理透彻;逐项论述,层次分明。述,层次分明。2.2.索赔报告的内容包括:索赔报告的内容包括:形式:开头(序言)形式:开头(序言)索赔事项概述(背景资料、理由)索赔事项概述(背景资料、理由)具体索赔要求:延长的天数、索赔的具体索赔要求:延长的天数、索赔的款额;款额;落款:编写人、审核人、签发人落款:编写人、审核人、签发人 索赔
9、事项概述:索赔事件的发生、处理过程;索赔事项概述:索赔事件的发生、处理过程;发出索赔意向通知的时间;发出索赔意向通知的时间;引证索赔要求的合同条款引证索赔要求的合同条款或法律条文;或法律条文;指明所附的证据资料。指明所附的证据资料。索赔计算部分:索赔计算部分:工期计算的依据工期计算的依据计划工期、关键线路、计划工期、关键线路、实际延误工期,需要顺延的天数实际延误工期,需要顺延的天数费用计算的依据费用计算的依据延误的天数,每天损延误的天数,每天损失额(人工费、设备机械闲置费、管理成失额(人工费、设备机械闲置费、管理成本(项目管理成本、公司管理成本)本(项目管理成本、公司管理成本)附件:相关证据附
10、件:相关证据事实证据、计算证据、事实证据、计算证据、索赔依据索赔依据E E、索赔报告的送达、索赔报告的送达注意合同注意合同36.236.2条视条视为认可的规定(此条使用的前提是施工方为认可的规定(此条使用的前提是施工方在在2828天内提出),因此,施工方的义务是天内提出),因此,施工方的义务是递送报告,是否批准并不是非常重要。递送报告,是否批准并不是非常重要。F、索赔的一般程序、索赔的一般程序提出索赔意向简单提出事实和 要求,无需分析,也无需附相关证据,口气比较婉转(14天、28天);报送索赔资料(28)天;根据业主要求补充相关资料;过程中磋商、谈判,达成协议或 办签证;提起诉讼或仲裁二、质量
11、纠纷二、质量纠纷司法解释关于质量纠纷处理的规定(十一条、十二条、十三条、十五条)确立以下观念:施工的质量责任由施工方承担,质量合格是获取价款的前提(合同法279条,验收合格的,发包人应当按照约定支付价款);除非:1.业主委托的设计人的设计错误或有缺陷(案例:临海杰亨工艺品厂房工程)2.2.甲供、甲指乙供材料设备、构配件的质量甲供、甲指乙供材料设备、构配件的质量不不符合强制性标准(如:甲方供应的预制桩经符合强制性标准(如:甲方供应的预制桩经检测不符合国家强制性标准)检测不符合国家强制性标准);注意,禁止;注意,禁止不符合国家强制性标准,属于产品质量问题不符合国家强制性标准,属于产品质量问题范畴,
12、而不是指一般通过正常检验、检测可范畴,而不是指一般通过正常检验、检测可以发现的问题。(建筑法第以发现的问题。(建筑法第5959条规定,施工条规定,施工单位必须对建筑材料、建筑构配件和设备进单位必须对建筑材料、建筑构配件和设备进行检验,不合格的不得使用)因此,行检验,不合格的不得使用)因此,对甲供对甲供材料设备、甲指乙供材料设备都必须进行检材料设备、甲指乙供材料设备都必须进行检验,若未经检验使用在工程上,即便是产品验,若未经检验使用在工程上,即便是产品质量有问题,也主要是施工单位承担责任。质量有问题,也主要是施工单位承担责任。对甲方指定材料、设备的,应保留相关对甲方指定材料、设备的,应保留相关“
13、指指定定”的证据。的证据。3.3.甲方指定分包的,甲方承担相应的过错甲方指定分包的,甲方承担相应的过错责任。注意,甲方只承担次要的部分责责任。注意,甲方只承担次要的部分责任,分包工程质量责任首先由分包人承任,分包工程质量责任首先由分包人承担。担。4.4.未经验收,业主擅自使用工程的,工程未经验收,业主擅自使用工程的,工程质量责任风险转移给业主,除合理使用质量责任风险转移给业主,除合理使用年限内的工程基础和主体结构质量责任年限内的工程基础和主体结构质量责任外,其他质量责任即外,其他质量责任即装修质量责任免除装修质量责任免除(即业主今后不得再以已使用的工程质(即业主今后不得再以已使用的工程质量存在
14、问题或不符合合同约定为由主张量存在问题或不符合合同约定为由主张权利:违约责任、赔偿、修复)权利:违约责任、赔偿、修复)。几个具体问题:1、关于一次一次性验收合格问题(1)合同约定需一次性验收合格的,如未达到,属于违约,应承担合同约定的违约责任;如果合同对此后果没有约定违约责任,则施工人仅承担工期延误的责任。(2)合同约定一次性验收合格,且规定了违约责任,则未能一次性验收合格的,将承担合同约定的违约责任。注意事项:自检达到合格后再通知业主组织验收;竣工验收证明书需能体现验收合格;整改除外;2.竣工验收与质监站验收、项目综合验收、小业主和物业公司验收的区别 A.A.竣工验收竣工验收对合同范围内工程
15、所对合同范围内工程所进行的验收。进行的验收。注意事项:注意事项:法定证据法定证据竣工验收证明书;竣工验收证明书;合同范围内工程完工后,及时上报工程合同范围内工程完工后,及时上报工程竣工报告,说明合同范围内工程已经竣竣工报告,说明合同范围内工程已经竣工,请求对此进行验收。若业主因为整工,请求对此进行验收。若业主因为整体工程未结束不予验收,此竣工报告可体工程未结束不予验收,此竣工报告可以证明我们施工的工程已经竣工。以证明我们施工的工程已经竣工。B.质监站验收质监站是政府负责工程质量监督的部门,按照法律法规的规定抽检工程,监督验收程序,不是施工合同关于工程验收的主体。业主以质监站未验收主张工程未验收
16、是没有法律依据的。对策:及时上报竣工报告,要求业主在多少时间内组织验收,今后可以以未及时验收的责任在业主作为抗辩。(3)小业主和物业公司验收的法律性质属于交付使用阶段,因视为移交工程.业主履行房屋销售合同交付房屋,施工人配合,履行保修责任。业主未验收前,应拒绝配合小业主和物业公司的验收。(4)一户一验的规定发展趋势。3、工程移交手续的办理工程移交的法律后果(转移占有,风险转移、保管责任转移)业主迟延接受,应发函催告,业主应承担保管费,风险责任自通知移交时转移。工程移交的证据:移交单(书),钥匙移交清单未办理移交手续的,应有转移占有的证据:谁控制工程,谁占有工程(照片、录相、门卫变化等)4 4、
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