不动产抵押的法律体系过程风险及案例分析.pptx
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1、不动产抵押的法律体系、过程风险及案例分析 2016年土地估价师继续教育课程梁梁 津津北京康正宏基房地产评估有限公司总经理中国土地估价师协会副秘书长、北京市估价师协会副会长、英国皇家特许测量师学会中国估价委员会主席。资深土地估价师、注册房地产估价师、高级工程师、英国皇家特许测量师学会资深会员、香港测量师学会会员。全国房地产估价师、土地估价师考试出题、审题专家,英国皇家特许测量师学会专业胜任能力评核考官及考官培训师。不动产抵押的法律体系不动产抵押的法律关系不动产抵押的法律关系借款人借款人(抵押人)抵押物抵押物(土地使用权、在建工程、现房)金融机构金融机构 (银行、信托、基金、投资机构、企业)抵押权
2、人借款人所有、第三人所有不转移占用,继续使用可以产生收益。为借款担保借款贷款抵押权的法律特征:不转移对物的占有 优先受偿性 抵押权经登记成立 登记时间决定优先的顺位 物权法定不动产抵押的法律关系不动产抵押的法律关系案例及问题:没能理解抵押权作为他项权利的法律意义66号号 山东山东X XX他项权利:估价对象内水、电、通讯等均为委托方独立使用,不存在使用上的限制和地上、地下等相互制约,本次估价设定为无他项权利限制。土地他项权利是指土地所有权和土地使用权以外与土地有密切关系的权利。主要包括地役权、地上权、空中权、地下权、土地租赁权、土地借用权、耕作权和土地抵押权等。不动产抵押的法律关系不动产抵押的法
3、律关系物权法物权法第第180规定,债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵规定,债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押押:(一)建筑物和其他土地附着物;(二)建设用地使用权;(三)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权 (四)生产设备、原材料、半成品、产品;(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器;(六)交通运输工具;(七)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。不动产抵押的法律关系不动产抵押的法律关系物权法物权法第第184条,禁止抵押的财产:条,禁止抵押的财产:(一)土地所有权;(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定
4、可以抵押的除外;(三)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施;(四)所有权、使用权不明或者有争议的财产;(五)依法被查封、扣押、监管的财产;(六)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。不动产抵押的法律关系不动产抵押的法律关系不动产抵押的法律体系土地使用权 土地使用权抵押的法律体系土地使用权抵押的法律体系出让土地使用权出让土地使用权作价出资或入股土地使用权作价出资或入股土地使用权国家租赁土地使用权国家租赁土地使用权划拨土地使用权划拨土地使用权授权经营的土地使用权授权经营的土地使用权政府储备土地使用权政府储备土地使用权出出让让土土地地使使用用
5、权权类类型型划划拨拨土土地地使使用用权权类类型型以以招招标标、拍拍卖卖、公公开开协协商商等等方方式式取取得得的的荒荒地地等等土土地地承承包经营权(国家所有的)包经营权(国家所有的)建建设设用用地地使用权使用权农农 用用 地地 使使用权用权建建设设用用地地使用权使用权农农用用地地使使用权用权可抵押的可抵押的土土地地使使用用权体系权体系国国有有土土地地使用权使用权集集体体土土地地使用权使用权 以以乡乡镇镇、村村企企业业的的厂厂房房等等建建筑筑物物抵抵押押的的,其其占占用用范范围内的建设用地使用权一并抵押围内的建设用地使用权一并抵押农村集体经营性建设用地农村集体经营性建设用地 农村宅基地农村宅基地
6、以以招招标标、拍拍卖卖、公公开开协协商商等等方方式式取取得得的的荒荒地地等等土土地地承包经营权(集体所有的)承包经营权(集体所有的)农村承包土地经营权农村承包土地经营权法律依据:城市房地产管理法第四十八条依法取得的房屋所有权连同该房屋占用范围内的土地使用权,可以设定抵押权。以出让方式取得的土地使用权可以设定抵押权。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u有偿出让土地使用权 法律依据:国有企业改革中划拨土地使用权管理暂行规定(原国家土地管理局第8号令)国土资源部关于加强土地资产管理促进国有企业改革和发展的若干意见(国土资发1999433号)法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u作价
7、出资(入股)土地使用权 定义:根据国有企业改革中划拨土地使用权管理暂行规定(原国家土地管理局第8号令)的规定,“国家以土地使用权作价出资(入股),是指国家以一定年期的国有土地使用权作价,作为出资投入改组后的新设企业,该土地使用权由新设企业持有,可以依照土地管理法律、法规关于出让土地使用权的规定转让、出租、抵押”。国家作价出资(入股)的土地被折抵为出资,变成了股份,体现为国有资产管理部门持有的国家股股权,实质上已经缴纳了土地使用权出让金。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u作价出资(入股)土地使用权 法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u作价出资(入股)土地使用权 职能:根据国
8、土资源部关于加强土地资产管理促进国有企业改革和发展的若干意见的规定,土地“以作价出资(入股)方式处置的,土地使用权在使用年期内可依法转让、作价出资、租赁或抵押”。由此可见,作价出资(入股)国有土地使用权与出让国有土地使用权在权利的性质、权能等方面完全相同。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u国家租赁土地使用权法律依据:土地管理法实施条例第二十九条关于印发规范国有土地租赁若干意见的通知(国土资发1999222号国有企业改革中划拨土地使用权管理暂行规定(国家土地管理局令第8号)国土资源部关于加强土地资产管理促进国有企业改革和发展的若干意见(国土资发1999433号)定义:国有土地租赁是指
9、国家将国有土地出租给使用者使用,由使用者与县级以上人民政府土地行政主管部门签订一定年期的土地租赁合同,并支付租金的行为。土地使用者由此取得土地权利一般被称为国家租赁土地使用权。抵押条件:按照关于印发规范国有土地租赁若干意见的通知(国土资发1999222号)的规定,土地承租人在按规定支付租金并完成开发建设后,经土地行政主管部门同意或根据租赁合同约定,可将承租地使用权转租、转让和抵押,但必须依法登记。国家租赁土地使用权抵押的,应当符合通知的相关规定,即:地上房屋等建筑物、构筑物依法抵押的,国家租赁土地使用权可随之抵押,但其价值只能按合同租金与市场租金的差值及租期估价,抵押权实现时国家租赁土地使用权
10、同时转让。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u国家租赁土地使用权法律依据 城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例(1990年国务院第55号)第45条规定:符合以下条件,经土地管理部门和房产管理部门批准,划拨土地的土地使用权可以抵押:(1)土地使用者为公司、企业、其他经济组织和个人;(2)土地使用者领有国有土地使用证;(3)土地使用者具有地上建筑物、其他附着物合法的产权证明;(4)土地使用者依法签订土地使用权出让合同并补缴土地使用权出让金。划拨土地的土地使用权可以抵押,依第3款要求,划拨土地上应该有建筑物,才附合划拨土地的土地使用权可以抵押的条件。可见,划拨土地使用权在无地上建筑物、附着
11、物的情况下,不能设定抵押。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u划拨土地使用权关于划拨国有土地使用权抵押登记审批手续的规定根据城市房地产管理法第39条规定,抵押人在以划拨方式取得的国有土地使用权上设定抵押的,须经有关人民政府审核批准,未经批准,不得抵押。但此项操作在登记实践中增加了抵押人申请登记审批的负担,难以操作,因此,国土资源部“关于划拨国有土地使用权抵押登记有关问题的通知(国土资发20049号)”规定:以国有划拨土地使用权为标的物设定抵押,土地行政管理部门依法办理抵押登记手续,即视同已经具有审批权限的土地行政管理部门批准,不必再另行办理土地使用权抵押的审批手续。法律体系法律体系土
12、地使用权抵押土地使用权抵押u划拨土地使用权关于破产企业国有划拨土地使用权抵押的效力问题根据最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复第2条规定,“如果企业对以划拨方式取得的国有土地使用权设定抵押时,履行了法定的审批手续,并依法办理了抵押登记,应认定抵押有效。”法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u划拨土地使用权相关法规规定国有企业改革中划拨土地使用权管理暂行规定(原国家土地管理局令第8号)国土资源部关于加强土地资产管理促进国有企业改革和发展的若干意见(国土资发1999433号)关于改革土地估价结果确认和土地资产处置审批办法的通知(国土资发200144号)法律
13、体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u授权经营土地使用权授权经营土地使用权定义与特征根据现有的规定,国家将土地授权给经批准的大型国有企业集团经营管理的目的是让企业自己使用土地。企业集团以外的单位和个人使用授权经营土地,则需要受到相应的限制,主要表现为授权经营土地需要经过批准才能对外转让并且要补缴土地出让金。因此,对被授权经营的企业来说,土地因在集团内外使用的不同,其取得的土地权利具有不同的权能。授权经营土地使用权的权利性质类似划拨土地使用权。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u授权经营土地使用权对内的权能可以租赁可以作价出资 可以转让 对外的权能经批准可以对外转让。被授权经营的土
14、地向集团公司以外的单位或个人转让时,应报经土地行政主管部门批准,并补缴土地出让金。此时受让方取得的土地权利应当登记为出让国有使用权。授权经营土地使用权的权能相当于划拨土地使用权。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u授权经营土地使用权授权经营土地使用权能否抵押,国家没有规定。由于目前没有文件对授权经营土地使用权的抵押做出规定,因此对其能否进行抵押存在争议。由于授权经营土地使用权在经土地行政主管部门批准并补缴土地使用权出让金之后可以向集团公司以外的单位或个人转让,因此,既然授权经营土地使用权可以转让,那么就应当允许其抵押。但前提是应当符合城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例第四十五条的规
15、定,并且要参照城市房地产管理法第五十一条的规定,经土地行政主管部门批准,在抵押权实现时要将土地拍卖所得价款先用于补缴土地出让金,剩余部分抵押权人才能优先受偿。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u授权经营土地使用权相关法律依据据国土资源部、财政部、中国人民银行2007年11月19日颁布的土地储备管理办法(国土资发2007 277 号),土地储备是指市、县人民政府国土资源管理部门为实现调控土地市场、促进土地资源合理利用目标,依法取得土地,进行前期开发、储存以备供应土地的行为。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u政府储备土地储备土地抵押的特点一是抵押的储备土地必须产权清晰,具有合
16、法的土地使用证。二是政府储备土地设定抵押权,其价值按照市场评估价值扣除应当上缴政府的土地出让收益确定。三是政府储备土地抵押程序参照划拨土地使用权抵押程序执行。根据土地储备管理办法第二十五条规定:抵押程序参照划拨土地使用权抵押程序执行。我们将储备土地使用权划归划拨土地使用权一类。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u政府储备土地法律依据物权法第一百二十四条:农村集体经济组织实行家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制。农民集体所有和国国家家所所有有由农民集体使用的耕地、林地、草地以及其他用于农业的土地,依法实行土地承包经营制度。第一百三十三条:通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农
17、村土地,依照农村土地承包法等法律和国务院的有关规定,其土地承包经营权可以转让、入股、抵押或者以其他方式流转。第一百三十四条:国国家家所所有有的农用地实行承包经营的,参照本法的有关规定。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u国家所有农用地 法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押国家所有的、通过招标、拍卖、公开协商等方式承包荒地等农村土地根据物权法第180第三款规定:以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权,可以设定抵押。u国家所有农用地 法律依据 物权法第一百八十三条:乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的建设用地
18、使用权一并抵押。乡镇企业建设用地抵押限制条件 乡镇、村企业不能仅以集体所有的建设用地使用权抵押,但可以将乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押,以厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。法律体系法律体系集体所有土地集体所有土地u集体建设用地乡镇企业建设用地集体建设用地流转的改革 2004年4月21日,国务院颁布实施了国务院关于深化改革严格土地管理的决定,第十条提出:“在符合规划的前提下,村庄、集镇、建制镇中的农民集体所有建设用地使用权可以依法流转。”2005年6月23日,广东省人民政府发布了广东省集体建设用地使用权流转管理办法(第100号人民政府令),第第二二十十一一条条集体建设用地
19、使用权抵押应当签订书面合同,并到市、县人民政府土地行政主管部门办理抵押登记。农民集体土地所有者抵押集体建设用地使用权的,在申请办理抵押登记时,应应当当提提供供本本集集体体经经济济组组织织的的村村民民会会议议2/32/3以以上上成成员员或或2/32/3以以上上村村民民代代表表同同意意抵押的书面材料。抵押的书面材料。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u集体建设用地使用权流转和抵押的改革尝试 2014年1月20日,中共中央、国务院印发关于全面深化农村改革加快推进农业现代化的若干意见:18.引导和规范农村集体经营性建设用地入市。在符合规划和用途管制的前提下,允许农村集体经营性建设用地出让、租
20、赁、入股,实行与国有土地同等入市、同权同价同权同价,加快建立农村集体经营性建设用地产权流转和增值收益分配制度。19.完善农村宅基地管理制度。改革农村宅基地制度,完善农村宅基地分配政策,在保障农户宅基地用益物权前提下,选择若干试点,慎重稳妥推进农民住房财产权抵押住房财产权抵押、担保、转让。法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u农村集体建设用地使用权流转和抵押的改革尝试法律成果:2015年2月27日全国人民代表大会常务委员会关于授权国务院在北京市大兴区等三十三个试点县(市、区)行政区域暂时调整实施有关法律规定的决定2015年1月,中共中央办公厅和国务院办公厅联合印发了关于农村土地征收、集体
21、经营性建设用地入市、宅基地制度改革试点工作的意见国土资源部关于印发农村土地征收、集体经营性建设用地入市和宅基地制度改革试点实施细则的通知(国土资发201535号)法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u农村集体建设用地使用权流转和抵押的政策改革法律体系法律体系土地使用权抵押土地使用权抵押u农村集体建设用地使用权流转改革实践成果深圳首宗原农村集体教育设施用地成功出让2015年12月17日,深圳首宗原农村集体教育设施用地深圳市土地房产交易中心成功出让,经过52家竞拍企业41轮竞价,最终由深圳市万科兴业房地产开发有限公司以2.21亿元竞得。未来,该地块将建成36班九年一贯制民办学校。该宗地位于
22、龙华新区民治街道雅园路,规划用途为教育用地,占地面积1.9万平方米,建筑面积1.85万平方米,拍卖底价1174万元。该地块采取的收益分成方式为招拍挂底价1174万元全部归政府,溢价部分扣除交易费后归原农村集体经济组织。u关于印发农村集体经营性建设用地土地增值收益调节金征收使用管理暂行办法的通知(财税201641号)农村集体经营性建设用地土地增值收益,是指农村集体经营性建设用地入市环节入市收入扣除取得成本和土地开发支出后的净收益,以及再转让环节的再转让收入扣除取得成本和土地开发支出后的净收益。调节金分别按入市或再转让农村集体经营性建设用地土地增调节金分别按入市或再转让农村集体经营性建设用地土地增
23、值收益的值收益的20%-50%征收。征收。国务院关于开展农村承包土地的经营权和农民住房财产权抵押贷款试点的指导意见国发201545号2015年8月10日农村集体经营性建设用地使用权抵押贷款管理暂行办法2016年5月13日农民住房财产权抵押贷款试点暂行办法2016年3月15日农村承包土地经营权抵押贷款试点暂行办法2016年3月15日农村土地经营权流转交易市场运行规范(试行)2016年6月29日试点涉及突破中华人民共和国物权法第一百八十四条、中华人民共和国担保法第三十七条等相关法律条款,由国务院按程序提请全国人大常委会授权,允许试点地区在试点期间暂停执行相关法律条款。国务院关于开展农村承包土地的经
24、营权和农民住房财产权抵押贷款试点的指导意见国发201545号农民住房财产权抵押贷款试点暂行办法农民住房财产权农民住房财产权内涵内涵第二条本办法所称农民住房财产权农民住房财产权抵押贷款,是指在不改变宅基地所有权性质的前提下,以农民住房所有权及所占宅基地使用权作为抵押、由银行业金融机构(以下称贷款人)向符合条件的农民住房所有人(以下称借款人)发放的、在约定期限内还本付息的贷款。抵押条件抵押条件第四条借款人以农民住房所有权及所占宅基地使用权作抵押申请贷款的,应同时符合以下条件:(一)具有完全民事行为能力,无不良信用记录;(二)用于抵押的房屋所有权及宅基地使用权没有权属争议,依法拥有政府相关主管部门颁
25、发的权属证明,未列入征地拆迁范围;(三)除用于抵押的农民住房外,借款人应有其他长期稳定居住场所,并能够提供相关证明材料;(四)所在的集体经济组织书面同意宅基地使用权随农民住房一并抵押及处置。以共有农民住房抵押的,还应当取得其他共有人的书面同意。抵押评估抵押评估第九条借贷双方可采取委托第三方房地产评估机构评估房地产评估机构评估、贷款人自评估或者双方协商等方式,公平、公正、客观地确定房屋所有权及宅基地使用权价值。抵押登记抵押登记第十一条借贷双方要按试点地区规定,在试点地区政府确定的不动不动产登记机构办理房屋所有权及宅基地使用权抵押登记产登记机构办理房屋所有权及宅基地使用权抵押登记。抵押物处置抵押物
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