上市公司并购重组法律实务培训-PPT课件.pptx
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1、S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e课程大纲课程大纲l一、上市公司并购重组的法律框架一、上市公司并购重组的法律框架l二、交易所在审查重大重组方案信息披露文件时二、交易所在审查重大重组方案信息披露文件时的关注要点与监管重点的关注要点与监管重点l三、并购重组中股份协议转让确认和过户问题三、并购重组中股份协议转让确认和过户问题l四、外资收购上市公司的基本模式与主要问题四、外资收购上市公司的基本模式与主要问题S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e一、上市公司并购重组的法律框架一、上市公司并购重组的法律框架(一)法
2、律:由全国人大或其常委会制定通过(一)法律:由全国人大或其常委会制定通过1、证券法证券法(2006年1月1日起施行):第二章证券发行、第四章上市公司的收购,是并购重组法律体系的基础与核心。2、公司法公司法(2006年1月1日起施行):第九章公司合并、分立、增资、减资,对并购重组中的吸收合并、分拆上市、定向增发、缩股等进行规范。案例:攀钢钢钒吸收合并ST长钢、攀渝钛业案例、ST盐湖吸收合并盐湖钾肥案例3、企业破产法企业破产法(2007年6月1日起施行):新增破产重整制度,为上市公司并购重组提供新的法律路径。成功案例:浙江海纳、长春兰宝。出资人权益削减问题:*ST长岭、*ST沧化、沧化、*ST宝硕
3、。宝硕。注意:注意:上市公司破产重整中慎用出资人权益削减方式,如果一定要用,应采取保护股东尤其是社会公众股东的权益的措施,如提供网络投票方式等。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e4、反垄断法反垄断法(2008年8月1日起施行):第四章第四章经营者集经营者集中。中。l第二十条:第二十条:“经营者集中是指下列情形:经营者集中是指下列情形:(一一)经营者合并;经营者合并;(二二)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权;制权;(三三)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或经营者
4、通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响者能够对其他经营者施加决定性影响”。l第二十一条:第二十一条:“经营者集中达到国务院规定的申报标准的,经营者集中达到国务院规定的申报标准的,经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报,未申报的不得实经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报,未申报的不得实施集中施集中”。l第三十一条:第三十一条:“对外资并购境内企业或者以其他方式参与经对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中,涉及国家安全的,除依照本法规定进行经营者集中审营者集中,涉及国家安全的,除依照本法规定进行经营者集中审查外,还应当按照国家有关规定进行国家安全审查
5、查外,还应当按照国家有关规定进行国家安全审查”。l审查期限:三十日内,对申报的经营者集中进行初步审查审查期限:三十日内,对申报的经营者集中进行初步审查九十日内九十日内,实施进一步审查。,实施进一步审查。l特殊情况下可以延长特殊情况下可以延长60天。天。lS h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el案例:可口可乐收购汇源果汁案例案例:可口可乐收购汇源果汁案例l2008年9月3日,可口可乐公司宣布,计划以约24亿美元(约179.2亿港元)的现金收购汇源果汁(01886.HK)全部已发行股本。l可能面临双重审查:一是第二十一条规定的经营者集中审查,二是第三十一
6、条规定的国家安全审查。l5、矿产资源法矿产资源法(1997年7月1日起施行)l当前,借壳上市的公司主要为两大类:要么是矿产类公司,要么是房地产公司。l案例:吉林制药案例、案例:吉林制药案例、ST金果案例金果案例S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e(二)行政法规:由国务院制定或批准(二)行政法规:由国务院制定或批准1、国务院关于经营者集中申报标准的规定国务院关于经营者集中申报标准的规定(2008年年8月月3日起施行):确定申报标准日起施行):确定申报标准第三条规定:“经营者集中达到下列标准之一的,经营者应当事先向国务院商务主管部门申报,未申报的不得实
7、施集中:(一)参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币;(二)参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币,并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。营业额的计算,应当考虑银行、保险、证券、期货等特殊行业、领域的实际情况,具体办法由国务院商务主管部门会同国务院有关部门制定”。2、上市公司监管条例上市公司监管条例(已起草完毕):第六章(已起草完毕):第六章发行证发行证券、收购、重大资产重组、合并及分立券、收购、重大资产重组、合并及分
8、立S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e(三)部门规章:由证券监管机构制定(三)部门规章:由证券监管机构制定l1、上市公司收购管理办法上市公司收购管理办法(2008年年8月月27日修日修订订证监会令第证监会令第56号)号)l2、上市公司重大资产重组管理办法上市公司重大资产重组管理办法(2008年年5月月18日起实施,证监会令日起实施,证监会令第第53号)号)重组办法重组办法的主的主要创新之处:要创新之处:l(1)审核制度的调整)审核制度的调整重组办法将之前的105号文规定的“事中审核备案制”改为“事后核准制”l105号文规定的重组流程:号文规定的重组
9、流程:董事会决议证监会审核股东大会决议实施l重组办法重组办法规定的重组流程:规定的重组流程:董事会决议股东大会决议证监会审核实施l(2)取消长期连续停牌制度,目前最长可以停牌取消长期连续停牌制度,目前最长可以停牌30天。天。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el(3)取消与证监会的预沟通制度。)取消与证监会的预沟通制度。l以股东大会作出重大资产重组决议为时间界限,交易所与证监会分工合作:之前由交易所对重大资产重组预案进行形式审查;之后由证监会上市部由并购一处和并购二处对重大资产重组中法律问题和财务问题进行审核,必要时提交并购重组委审议。l注意:重大
10、资产重组预案涉及注意:重大资产重组预案涉及重组办法重组办法未做未做明确规定的业务创新或者无先例事项的,还需要与证监明确规定的业务创新或者无先例事项的,还需要与证监会进行沟通请示,其停牌在交易所同意的前提下不受会进行沟通请示,其停牌在交易所同意的前提下不受30天的限制。天的限制。lST盐湖吸收合并盐湖钾肥案例盐湖吸收合并盐湖钾肥案例lST盐湖和盐湖钾肥自2008年6月26日起停牌,因为属于上市公司吸收合并创新业务,需要与证监会进行沟通,一直停牌到现在。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el3、上市公司并购重组财务顾问业务管理办法上市公司并购重组财务顾
11、问业务管理办法(2008年年8月月4日起施行日起施行证监会令第证监会令第54号)号)l4、中国证券监督管理委员会上市公司并购重组审核委员会中国证券监督管理委员会上市公司并购重组审核委员会工作规程工作规程(2007年年7月月17日起实施日起实施证监发证监发200794号)号)l5、关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定(2008年年5月月18日起实施)日起实施)l6、上市公司重大资产重组申报工作指引上市公司重大资产重组申报工作指引(2008年年5月月18日起实施)日起实施)l7、公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第公开发行证券的公司信息披露内容
12、与格式准则第26号号上市公司重大资产重组申请文件上市公司重大资产重组申请文件(2008年年5月月18日起实施)日起实施)l8、关于规范上市公司信息披露及相关各方行为的通知关于规范上市公司信息披露及相关各方行为的通知(2007年年8月月15日起实施日起实施证监公司字证监公司字2007128号)号)l9、关于进一步做好上市公司重大资产重组信息披露监管工关于进一步做好上市公司重大资产重组信息披露监管工作的通知作的通知(2008年年5月月16日日上市部函上市部函2008076号号)lS h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el10、关于进一步规范上市公司重大资产
13、重组持续信息披露的关于进一步规范上市公司重大资产重组持续信息披露的通知通知(2008年年9月月8日日上市部函上市部函2008182号号)l11、上市公司证券发行管理办法上市公司证券发行管理办法(2006年年5月月6日日证监会证监会令第令第30号)号)l12、上市公司非公开发行股票实施细则上市公司非公开发行股票实施细则(2007年年9月月17日日证监发行字证监发行字2007302号)号)l13、外国投资者对上市公司战略投资管理办法外国投资者对上市公司战略投资管理办法(2005年年12月月31日日商务部商务部证监会证监会税务总局税务总局工商总局工商总局外管局外管局商务部令商务部令2005第第28号
14、)号)l14、关于外国投资者并购境内企业的规定关于外国投资者并购境内企业的规定(2006年年8月月8日日商务部商务部国资委国资委证监会证监会税务总局税务总局工商总局工商总局外管局令外管局令2006第第10号)号)S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e(四)证券交易所自律规则(四)证券交易所自律规则1、深圳证券交易所股票上市规则深圳证券交易所股票上市规则(2008年修订)年修订)新新上市规则上市规则作出了诸多鼓励上市公司并购重组的修改:作出了诸多鼓励上市公司并购重组的修改:l(1)调整对)调整对IPO后控股股东和实际控制人所持股份的转让限制后控股股东和
15、实际控制人所持股份的转让限制l5.1.6条:“自发行人股票上市之日起一年后,出现下列情形之一的,经控股股东或实际控制人申请并经本所同意,可豁免遵守上述承诺:l(一)转让双方存在实际控制关系,或均受同一控制人所控制;l(二)因上市公司陷入危机或者面临严重财务困难,受让人提出的挽救公司的重组方案获得该公司股东大会审议通过和有关部门批准,且受让人承诺继续遵守上述承诺;l(三)本所认定的其他情形”。lS h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el(2)新增加)新增加“破产破产”一节(第一节(第11章第章第10节),规范破产重整节),规范破产重整等的披露要求,推动上
16、市公司通过破产重整重获新生。等的披露要求,推动上市公司通过破产重整重获新生。l(3)对于股权分布不符合上市条件的退市程序,在制度设计)对于股权分布不符合上市条件的退市程序,在制度设计上给予上给予1+6+6的宽限期。(的宽限期。(12.13、12.14条条)l即公司在股权分布不符合上市条件被停牌后的1个月内提出解决方案,在被实行退市风险警示的6个月里实施解决方案,若6个月期满仍不能解决股权分布问题,公司可以在被暂停上市6个月内继续通过协议转让等其他方式来解决股权分布问题,否则将被终止上市。l同时,对于因收购人履行要约收购义务,且不以终止上市公司上市地位为目的,而导致股权分布不符合上市条件的,公司
17、及其收购人可在要约结果公告日后5个交易日内,向交易所提交解决股权分布问题的方案,经交易所同意后予以实施。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el(4)对)对“改名换姓、脱胎换骨改名换姓、脱胎换骨”式的重组,允许重组方案实式的重组,允许重组方案实施后立即摘星摘帽(施后立即摘星摘帽(13.2.10条、13.3.9条)l(5)将会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等证券服)将会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等证券服务机构纳入了监管范畴,促使其更加勤勉尽责地为并购重组进行务机构纳入了监管范畴,促使其更加勤勉尽责地为并购重组进行把关,规范上市公司并购重
18、组行为。把关,规范上市公司并购重组行为。l对于违反上市规则的证券服务机构及其相关人员,将采取下列监管或者处分措施(17.1、17.5条):l暂不受理该机构及相关人员出具的文件。l给予通报批评或者公开谴责的处分;情节严重的,依法报中国证监会查处。l2、上市公司收购业务规则上市公司收购业务规则(已起草完毕,待发布实施)。l3、上市公司流通股协议转让业务办理暂行规则上市公司流通股协议转让业务办理暂行规则(深圳、上海证券交易所和中国证券登记结算公司于2006年8月14日联合发布,同日起实施)。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el4、信息披露备忘录、信息披
19、露备忘录l(1)信息披露业务备忘录第信息披露业务备忘录第13号号上市公司重大资产重组上市公司重大资产重组(2008年年5月月22日)日)l(2)信息披露业务备忘录第)信息披露业务备忘录第14号号矿业权相关信息披露矿业权相关信息披露(2008年年8月月26日)日)l(3)信息披露业务备忘录第)信息披露业务备忘录第15号号重大资产重组风险的披重大资产重组风险的披露露(2008年年9月月17日日)l(4)信息披露业务备忘录第)信息披露业务备忘录第16号号资产评估相关信息披露资产评估相关信息披露(20080918)(2008年年9月月17日)日)l(5)信息披露业务备忘录第)信息披露业务备忘录第17号
20、号重大资产重组预案审核重大资产重组预案审核关注要点关注要点(2008年年9月月17日)日)l(6)信息披露业务备忘录第)信息披露业务备忘录第18号号重大资产重组持续信息重大资产重组持续信息披露规范要求披露规范要求(2008年年9月月26日)日)lS h e n z h e n S t o c k E x c h a n g e二、交易所在审查重大重组方案时的关注要点与监管重点二、交易所在审查重大重组方案时的关注要点与监管重点l(一)正在被立案调查的上市公司进入并购重组程序(一)正在被立案调查的上市公司进入并购重组程序问题问题l2007年8月13日,中国证监会发布关于上市公司立案稽查及信息披露有
21、关事项的通知(证监发2007111号),规定:l1、如果重组方提出切实可行的重组方案,上市公司将因此发生“脱胎换骨,更名改姓”,立案调查期间,并购重组可以同时进行。l2、启动程序:由上市公司所在地证监局提出意见报证监会上市公司监管部会商证监会稽查局共同研究决定。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el(二)并购重组方案概况表的填报问题(二)并购重组方案概况表的填报问题l2008年9月22日,中国证监会上市公司监管部发布关于填报上市公司并购重组方案概况表的通知,要求:l1、并购重组行政许可事项申请人在向交易所申请公告、向证监会正式申报材料时,应同时填报
22、标准格式的“并购重组方案概况表”并提供电子文件,该行政许可事项需聘请财务顾问的,财务顾问应负责填报“并购重组方案概况表”并协助申报。l2、并购重组方案概况表分为三类:并购重组方案概况表(收购、豁免)、并购重组方案概况表(重大资产重组)、并购重组方案概况表(其他),“并购重组方案概况表”作为申报材料一部分,列在申报材料首页。S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el(三)交易所对重大重组预案信息披露文件审查的关(三)交易所对重大重组预案信息披露文件审查的关注要点注要点l交易所按形式审查的要求核查要件是否齐备,不对重交易所按形式审查的要求核查要件是否齐备,
23、不对重组方案作实质性判断。关注的要点主要有:组方案作实质性判断。关注的要点主要有:l1、资产权属清晰、资产权属清晰l2、债权债务转移、债权债务转移l3、持续经营能力、避免同业竞争和关联交易、持续经营能力、避免同业竞争和关联交易l4、报批事项、报批事项l5、盈利预测、盈利预测l6、预估值、预估值S h e n z h e n S t o c k E x c h a n g el 1 1、资产权属清晰、资产权属清晰l上市公司拟购买资产的,在本次交易的首次董事会决议公告前,资产出售方必须已经合法拥有标的资产的完整权利,不存在限制或者禁止转让的情形。l上市公司拟购买的资产为企业股权的,该企业应当不存在
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