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从商业秘密和专利浅议企业技术成果保护从商业秘密和专利浅议企业的技术成果保护知识产权分为强权 和弱权，强权包括商标权和专利权，能够达到绝对的排除竞争方的 效果；弱权包括著作权和商业秘密，能有效长期保护自身的优势，但 无法有效排除竞争方。一、定义1。技术方案商业秘密和专利是根据企业实际需要对技 术方案采取的法律保护措施的对外表现形式。司法实践上，技术方案包括如下内容：（1）技术水平；（2）技术潜 力；（3）新技术前景预测；（4）替代技术的预测；（5）专利动向； （6）新技术影响的预测等2.商业秘密在企业实际工作中，商业秘 密权所占的比重往往比专利权、商标权、著作权还大，商业秘密对企 业很重要，即使其技术将由专利制度保护，但在没授予专利权之前、 亦处于保密状态。商业秘密范围很广，包括一切与商务有关的组织机构，财务、人事、 经营、制造等技术方面的秘密。在商业秘密的实际诉讼中的定义：（1）商业秘密的开发，需花时间、金钱和劳动；（汗水理论）（2） 商业秘密的新颖性和对被侵权人的价值；（3 ）是否是实际上的秘密, 以及有关信息从已有知识中分离的程度；（4 ）有意识且连续的商业 秘密保护措施；-商业秘密主要包括技术秘密和经营秘密，在实践中，技术秘密 在商业秘密保护中占有重要地位。3.专利专利归根结底保护的是技术方案或可工业再现的外在设 计。专利权是一种独占排他性质的权利，是专利权人对发明创造享有 独占使用、排他非法使用的权利。一项专利申请一旦被授权，其专利 保护的内涵和外延即已确定。专利群：知识产权的保护理论均可以源于“汗水理论”，但是专 利权和专利保护实务上长期默认“圈地理论，由此在实务中所维护 的专利，是按一组专利形成的专利群的形式存在和发展。尚处在理论 阶段的技术方案只要以专利群的方式申请专利，就能有效的排除竞争 对手在该领域实施相同或类似技术.二、商业秘密、专利的优势和缺 陷11.商业秘密的优势(1)具有期限优势，商业秘密的保护期是 不确定的，如果能永久保密，则享有无限的保护期，如果在短时期内 就泄了密，那么保护期也随之结束；而知识产权中各种权利都是有 保护期限的。(2) 具有地域优势，商业秘密无地域性特征，它的所有人可以向 任何国家的任何愿意得到它的人发放许可证；而知识产权则均有地 域性限制，在一国有知识产权不一定在另一国有相应的权利，但技术 信息却是在世界范围内的公开。(3) 具有保密优势，商业秘密是通过保密的方式让企业获得技术 或商业优势和利益，持续不断的采取保密措施是商业秘密的核心维权 手段.2.商业秘密的缺陷商业秘密的保护方法在有优势的同时，也必 然存在着一些缺陷。商业秘密在性质上虽然一是一种知识产权，但是它与传统的知识产权相比存在着区别， 是一种特殊的知识产权形态。商业秘密的独占性不是依靠任何专门法律而产生的，而只是依 据保密措施而实际存在的；而专利权、商标权则由专利法、商标法 直接赋予，不能靠当事人的行为而自然产生，著作权也必须符合著 作权法的规定而自动保护，并不像商业秘密那样，如果无保密性即 无所谓秘密的权利。由此为保持秘密性，必须要求企业有一整套的 保密措施,否则风险很大.商业秘密不能对抗独立开发出同一秘密 技术、知识的第三人，任何独立获得相同技术知识的第三者，都可 以使用、转让这种知识；而知识产权则一般说来具有排他性，可以 对抗任何人，其中工业产权表现得尤为明显，而著作权具有一定的排 他性商业秘密的保护就存在着一定的风险性.最为妥当的方式是 将传统的知识产权保护与商业秘密的保护综合运用，但这对于企业 来说是一项很大的系统工程，它需要技术人员、管理人员、知识产 权事务方面法律工作者的共同参与。商业秘密与专利基本上可以看做一个硬币的两面，一方的优势是 另一方的缺陷。3.专利权的限制专利权意味着排除他人使用自己的智力成果这一 稀有资源.专利是企业通过使其难以为潜在的竞争对手复制或模仿而 扩大其垄断利润的手段。因此对于专利权的享有就意味着垄断，为了 防止过度的垄断，对于专利权的享有并不是无边无际的。（1）对权利客体的范围进行限制专利权的客体，也称为专利 法保护的对象，是指依法应授予专利权的发明创造.根据我国专利法 第2条的规定，专利法的客体包括发明、实用新型和外观设计三种。 将某些客体排除在权利人的控制范围，避免对专利权形成不合理的垄 断.例如我国专利法规定下列不得授予专利：（一）科学发现；（二） 智力活动的规则和方法；（三）疾病的诊断和治疗方法；（四）动物和 植物品种；（五）用原子核变换方法获得的物质；（六）对平面印刷品的 图案、色彩或者二者的结合一一作出的主要起标识作用的设计。对前款第（四）项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予 专利权.（2）对授予专利权的条件进行限制发明创造要取得专利权， 必须满足实质条件和形式条件.实质条件是指申请专利的发明创造自 身必须具备的属性要求，形式条件则是指申请专利的发明创造在申 请文件和手续等程序方面的要求.仅就我国目前发明和实用新型实质 方面进行一个说明。包括新颖性:新颖性是指在申请日以前没有同样 的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使 用过或者以其他方式为公众所知.也没有同样的发明或者实用新型由 他人向专利局提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文 件中;创造性:创造性是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有 突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步； 实用性：实用性是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能 够产生积极效果。（3）对权利行使的内容进行限制强制实施许可：强制许可也称非 自愿许可，是指国家院专利行政部门根据具体情况，不经专利权人同意，通过行政程序授权他人实施发明或者实用新型专利的一种法 律制度。不构成专利侵权的使用行为：包括先用权人的实施，专利权的用尽， 为科学研究和实验目的的使用，临时过境。国家计划许可：对国家利益或者公共利益具有重大意义的国有企 事业单位的发明专利，国务院有关主管部门和省级人民政府经国务院 批准，可以决定在批准的范围内推广应用，允许指定的单位实施，由 实施单位按照国家规定向专利权人支付使用费。对于中国集体所有 制单位和个人的发明专利，参照前述规定办理.技术方案被定为省标、 国标，不等于强制许可或专利权的否定.国标、省标会要求公开更多 技术方案细节，如果这些细节对企业是作为商业秘密保留的，不建议 该技术方案被定为国标、省标.(4)。对专利权行使期限的限制。我国专利法第4 2条明确规定，发明专利权的期限为20 年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日 起计算。(3 )保密协议是必须具备的基本保密手段，但是绝对不要寄希 望于任何保密协议能够为企业保密.四、专利保护：自由实施(FTO) 调查+专利布局(1)保护自己一-自由实施调查是针对竞争对手和未来规划的技术实施领域进行 专利、论文检索和比对，以判断在相应的技术实施领域将会遇到的 专利障碍和诉讼风险。根据调查分析结果，提出合理的专利布局策略，通过逐步完善的 专利群，有步骤的做到保护自己(2)排除竞争对手在能够达到保护自 身技术方案带来的收益的前提下，持续的对国内外进行技术监视，及 时在技术领域“圈地”，从技术层面有效的排除竞争对手进入市场. 工业污泥处置技术、脱硝技术专利五、专利和商业秘密保护的选择 建议在选择专利或是技术秘密来最大化保护自己的技术成果时可以 考虑以下因素.(1)反向工程的难易程度。反向工程是指通过对产品 进行解剖和分析，从而得出其构造、成分以及制造方法或工艺。由 于技术秘密并非一项独占性权利，任何第三人基于合法劳动或其他 正当手段均可获得技术秘密，反向工程即为合法获取技术秘密的主 要方法之一。如果一项技术成果，很难或不可能通过反向工程获得， 那么，企业可考虑以技术秘密的形式对其进行保护;相反，如果一项技 术成果很容易通过反向工程破译，则技术秘密保护将失去其应有价值， 此时可考虑将技术成果以专利形式进行保护。如果技术在某一领域 处于开拓性、基础性地位，即后来者难以绕开专利技术进行周边发 明，可以考虑专利保护；反之，如果技术只是原有技术的简单改进， 后来者很容易绕开专利进行周边发明，就不宜选择专利保护模式.（2）经济效益实现的速度和可持续度.对于极具社会推广价值，能 产生立竿见影的经济效果的新技术成果，往往短期内容易引发大量 的仿冒、盗用行为.由于技术秘密和专利权利人在诉讼中所负的举证 责任有区别，技术秘密权利人的举证的责任、义务及程度比专利权 人更加纷繁复杂.考虑到诉讼几率与诉讼难易程度，对具有较好社会 效益，易被大量仿冒的新技术权利人应进行专利保护.专利与技术秘 密保护期限的不同，导致权利人在选择保护模式时应将新技术是否 具有长期市场价值作为考虑因素，如果新技术的生命周期不超过专 利保护期限，则可-考虑选择专利进行保护；而对于一些基础技术或配方，往往会 在很长一段时间内无法被其他技术替代，此时可考虑将其作为技术 秘密进行保护.（3）技术成果本身的技术水准.专利的“新颖性与 “创造性”要求专利技术在申请日前尚未公开，且较现有技术具有 “突出的实质性特点”与“显著进步”。而目前通说认为技术秘密 无需具备“新颖性”与“创造性，由此，技术秘密对技术水准的要 求更低.故权利人在对一项新技术选择保护模式时，应对其技术成果 与现有技术成果进行比较，判断是否具备授予专利申请条件.申请专 利过程中，技术成果如因缺乏“新颖性”或“创造性而不授予专利 权，由于实质审查前的公开程序，将导致相关技术同时失去技术秘密 保护的可能性.（4 ）技术成果的实施条件和保密能力。现在许多权利 人对自己的技术成果并不自行实施或不具备实施条件，或因市场需 要暂时还不能实施，对这些技术如以技术秘密形式加以保护，则无形 中增加了保密的成本与泄密风险。如果某项技术的实施必须涉及企 业的多数人员，加之企业保密能力有限,泄密的可能性将大大增加，此时，若采用技术秘密保护就不如申请专利保护更为安全。在此情 况下，以专利形式保护不仅有利于技术许可或转让的安全，且节约了 保密成本。对于某些大型复杂的技术而言，单独作为专利或技术秘密保护均 非最佳选择，可将整体技术作为专利技术保护，而将其核心技术，如 影响整体技术性能的指标参数作为技术秘密进行保护，这样既有利于 维权，也有利于更长时间地保持自己的竞争优势。六、被侵权人救济途径（1）诉讼手段：法院、仲裁委法律依据： 民法通则、合同法、专利法、专利法实施细则、 劳动合同法、反不正当竞争法、劳动和社会保障部办公 厅关于劳动争议案中涉及商业秘密侵权问题的函。诉讼证据链:有效的知识产权一知识产权被侵犯一损失-（2）行政手段：工商局、知识产权局法律依据：专利法、 专利法实施细则、国家知识产权局办公室关于加强专利权权 属纠纷案件办理工作的通知、专利侵权行为认定指南（试行）、 专利行政执法证据规则（试行）、专利纠纷行政调解指引 （试行）关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定、国家工 商行政管理局关于商业秘密构成要件问题的答复、反不正当竞 争法。如果行政机关根据调查认定侵权行为构成刑事犯罪，案件转由公 安机关处理。（3）刑事手段：公安经侦法律依据：专利法、反不正当 竞争法、刑法、关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律 若干问题的意见暂作为商业秘密加以保护同设备厂谈判前签定行 政/刑事证据备选择数家设备厂发放邀/线索链：知识产权的存在一 知识产权被侵犯一损失商业秘密作为“保密协议定下设备厂签定该 设将生产工艺申请专利-与设备厂分工将设备申请专利