包装物广告新旧法衔接问题探析.docx
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1、包装物广告新旧法衔接问题探析随着新广告法于9月1日施行,执法实践中包装物广告的问题日益突出,如旧包装里含有新法禁止的广告内容如何处理?销售者在违法包装物广告中承担什么责任?包装物广告由何地广告监管机关处理才既体现法律精神又符合执法实际?带着这些问题,结合近期案件办理情况,笔者对包装物广告新旧法衔接中的相关问题进行分析,不当之处敬请批评指正。包装物广告范围的界定国家工商行政管理总局关于商品包装物广告监管有关问题的通知(工商广字2005第173号)规定:“商品包装中,除该类商品国家标准要求必须标注的事项以外的文字、图形、画面等,符合商业广告特征的,可以适用广告法规定进行规范和监管。”国家工商行政管
2、理局关于在产品包装物上宣传、介绍产品是否属于广告问题的答复(工商广字1996第319号)中指出:“根据广告法第二条的规定,在包装物上直接或者间接宣传、介绍产品,是广告的一种形式;对含有产品宣传、介绍内容的包装物,应认定为广告宣传品。”在执法实践中,对“包装物”的界定有不同观点:一种观点认为,包装物仅限商品外包装,不包括标识标注;另一种观点认为包装物不仅包括商品包装、标识标注,还包括裸妆商品附着于产品表面的符合商业广告特征的文字、图形、画面等。如手工创意肥皂,在肥皂表面雕刻宣传商品的广告用语,也可认定为包装物广告。笔者赞同第二种观点。产品本身、标识标注、包装物,无论哪种形式,生产者标注了产品质量
3、法第二十六条、第二十七条规定的必须要求标注的事项(产品名、厂名厂址、产品标准、合格证明、规格等级成分、使用期限、相关警示等)以外的文字、图形、画面等,只要其目的是推销商品或服务,均符合商业广告特征,即可认定为包装物广告。如酒瓶上雕刻“酱香经典、酒中极品”,某品牌肥皂上雕刻“品质第一”等,都属于包装物广告。包装物广告发布时间的界定新广告法于9月1日施行后,笔者所在地区部分产品生产厂商纷纷咨询,商品包装物带有符合旧法却违反新法规定的广告内容该如何处理?根据法无溯及力原则,“旧行为”由旧法约束,违法行为发生的时间是关键。在广告活动中,一般情况下,广告发布时间被认定为违法行为发生时间。那么,包装物广告
4、的发布时间以何为标准?实践中有3种观点:一是以产品生产日期为准,二是以产品包装日期为准,三是以产品进入流通领域之时为准。笔者赞同第三种观点,理由是:1.大部分产品生产时广告还未附着,因此第一种观点不成立。2.产品包装之时,相关广告内容已经过设计、制作并包装在产品上,但产品若只在生产线上或仓储、运输等过程中,其广告内容还未发挥推销作用,即不可认定为发布,第二种观点也不成立。3.产品进入流通领域,身份即转化为商品。一般情况下有3个时间点,一是生产者出厂之时,二是销售者进货之时,三是销售者将商品上架之时。笔者认为,从理论上讲第三个时间点即商品上架销售之时是包装物广告的正式发布日期。考虑生产者出厂的物
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