有限公司章程中规定部分董事享有一票否决权是否合法有效样本.docx
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1、有限公司章程中规定部分董事享有一票否决权是否合法有效102020年4月19日文档仅供参考,不当之处,请联系改正。实务:有限公司章程中规定部分董事享有一票否决权是否合法有效?( )|法客帝国原创 -07-07 李亚洁 法客帝国法客帝国由李舒律师创办,欢迎订阅在后台回复数字9可合作、交流、咨询,投稿:原题略论有限公司“董事一票否决权”的效力风险版权声明&法客帝国按作者|李亚洁北京大成律师事务所律师一、在有限公司章程中设置“董事一票否决权”做法的由来 公司法第四十八条第一款规定:“董事会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。”很多PE/VC机构投资于有限公司时,依据该款规定在自己投
2、资的有限公司章程中设置了个性化的董事会议事方式和表决程序条款,有的设置了董事差别投票权机制,例如在有限公司章程中规定议决事项非经某个董事同意不能经过,或者某个董事对议决事项有“一票否决权”等。现在很多PPP项目公司的里,也设置了这样的章程条款。可是这类章程条款是否有效是有很大风险的,因为这类章程条款违反四十八条第三款的规定:“董事会决议的表决,实行一人一票。” 二、有限公司“董事一票否决权”的效力风险分析 1、有限公司“董事一票否决权”不符合公司法条文的规定 与公司法第四十八条形成对照的是,公司法第一百一十一条关于股份公司董事会议事规则的规定:“董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作
3、出决议,必须经全体董事的过半数经过。董事会决议的表决,实行一人一票。”根据该条规定,股份公司章程不能设置董事差别投票权。这个判断在实务界基本没有争议。之因此有人认为有限公司章程能够设置董事差别投票权,是因为公司法第四十八条第一款的后半句增加了有限公司董事会的议事方式和表决程序“由公司章程规定”的表述。 那么“董事一票否决权”条款是否属于“董事会的议事方式和表决程序”呢?我认为回答是否定的。因为公司法第四十八条第一款的中间半句是“除本法有规定的外”,而第三款还有“董事会决议的表决,实行一人一票”的规定。 另外,对照公司法第四十三条第一款和第四十二条的规定能够帮助我们理解这个问题。公司法第四十三条
4、第一款规定:“股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定”,第四十二条规定:“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;可是,公司章程另有规定的除外。” 在有限公司股东会制度里,公司法把股东会会议的议事方式和表决程序与如何确定股东的表决权分开规定,并以“但书”的方式授权有限公司在章程里变更“资本多数决”制度。按照相似事务相似处理的原则,如果公司法允许公司章程变更“董事会决议的表决,实行一人一票”的规定,也应当把董事会会议的议事方式和表决程序与如何确定董事的表决权分开规定,而且也应该留有“但书”。公司法既然没有这样处理,就说明立法者的本意是不允许以公司章程变更“董事会决议的表决,
5、实行一人一票”的规定。 2、支持“董事一票否决权”有效论的理由并不十分充分 持“董事一票否决权”有效论者的主要理由是,有限公司因不涉及公众投资者利益,因此应该更多地尊重市场主体的意思自治,因此公司法第四十八条第三款应当解释为任意性规范。我认为,这种观点从立法论的角度看,可作为一种较有力的学说存在,但从解释论的角度看,却并不一定成立。 首先,把四十八条第三款解释为任意性规范,有违反公司法的立法目的之嫌。 公司法并没有把扩大或者保障市场主体的自由作为立法目的,而是把“维护社会经济秩序,促进社会主义市场经济的发展”作为立法目的(见公司法第一条)。也就是说,促进市场公平和提高市场效率才是公司法的立法目
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