秦汉时期判例法及其特点演讲.docx
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1、秦汉时期判例法及其特点演讲中国法自诞生之日起,就比较重视成文立法的工作。春秋战国时期,新兴的地主阶级以成文法为武器,战胜奴隶主贵族阶级,上升为社会的统治阶级。统一了中国的秦国全面采用奉行成文法主义的法家理论以及汉承秦制等一系列特定因素,使中国最终走上了法典化国家的道路。另一方面,奉行成文法主义的中国,也始终没有抛弃判例,否定判例在司法实践活动中的作用。相反,中国从秦汉时期开始,就明确认可判例的法律效力,并开展了对判例法的研究活动。一秦汉时期中国的判例法研究活动,共经历了三个阶段。秦代的延行事在中国,早在商代,在司法审判实践中,便已出现比照先例予以处罚的情况。到了西周,进一步出现了表示判例的“御
2、事”等用语。至春秋战国时代,判例的运用进一步频繁,对司法审判活动的影响也更为扩大,左传和国语等文献中曾多处记载了这些运用判例的事件。但先秦时期判例的运用,都只能理解为是判例法的萌芽。判例法的正式出现,是进入秦汉时期审判组织发达和诉讼活动规范化以后的事情。秦代的判例称为廷行事。在出土的云梦睡虎地秦墓竹简中,廷行事多处出现。它是在秦王朝成文法没有规定,或者虽有规定但需要变通或修改,或者使法律规定更为具体和明了等情况下被使用的。从秦墓竹简中我们可以得知,廷行事在秦代已具有法律渊源的地位。虽然,我们目前还没有掌握完整的秦代判例法的汇编或对判例进行研究的作品,但从睡虎地秦墓竹简法律答问中对廷行事的熟练运
3、用的情况可以推知,当时对廷行事已有了某种汇编,司法官吏对其也都知晓。汉代的引经决狱和决事比进入汉代,判例法获得了进一步的发展。一方面,秦代通行的廷行事,至汉代并未完全消失。汉书翟方进传记载:“时庆有章劾,自道:行事以赎论。”注引刘敞云:“汉时人言行事、成事,皆已行、已成事也。”另一方面,在汉代又出现了新的判例形式:决事比。尤其是董仲舒的引经决狱活动,更是赋予汉代的判例法以全新的时代特征。1.汉代的引经决狱据后汉书应劭传记载:“胶东相董仲舒老病致仕,朝廷每有政议,数遣廷尉张汤亲至陋巷,问其得失。于是作春秋决狱二百三十二事,动以经对,言之详矣。”春秋决狱至宋以后即已失传,散见于各史籍,现在所能看到
4、的仅剩下三事:时有疑狱曰:甲无子,拾道旁弃儿乙养之,以为子。及乙长,有罪杀人,以状语甲,甲藏匿乙,甲当何论?仲舒断曰:甲无子,振活养乙,虽非所生,谁与易之。诗云:螟蛉有子,蜾蠃负之。将其捉回巢。由于蜾蠃产卵于螟蛉的幼虫体内,吸取其养料,蜾蠃的后代即从螟蛉的幼虫体内孵出,所以古人误以为蜾蠃养螟蛉为子,并进一步将螟蛉引申为蜾蠃的养子。)春秋之义,父为子隐,甲宜匿乙而不当坐。甲有子乙以乞丙,乙后长大,而丙所成育。甲因酒色谓乙曰:汝是吾子,乙怒杖甲二十。甲以乙本是其子,不胜其忿,自告县官。仲舒断之曰:甲生子,不能长育,以乞丙,于义已绝矣。虽杖甲,不应坐。甲父乙与丙争言相斗,丙以佩刀刺乙,甲即以杖击丙,
5、误伤乙,甲当何论?或曰殴父也,当枭首。论曰:臣愚以父子至亲也,闻其斗,莫不有怵怅之心,扶杖而救之,非所以欲诟父也。春秋之义,许止父病,进药于其父而卒,君子原心,赦而不诛。甲非律所谓殴父,不当坐。上述判例,第一个依据儒家“亲亲相隐”作为判案的原则,只是扩大了该原则的适用范围;第二个判例强调了儒家的父慈子孝,以及父母子女关系中的事实上的扶养、赡养关系,并以此限制了汉律杀父罪的适用范围;第三例则强调了犯罪人的主观动机,再次肯定了儒家的“君子原心,赦而不诛”的原则。除董仲舒之外,汉代的其他官吏也频频运用儒家的经义来处理重大的狱讼案件。胶西王瑞议曰:安废法度,行邪僻,有诈伪心,以乱天下,营惑百姓,背畔宗
6、庙,妄作妖言。春秋曰:“臣毋将,将而诛。”安罪重于将,谋反形已定,当伏法;有司案验,因发淫乱事,秦立禽兽行,请诛。太中大夫谷永上疏曰:春秋为亲者讳,今梁王年少,颇有狂病,始以恶言按验,既亡事实,而发闰门之私,非所以为公族隐讳。天子由是浸而不治;始元五年,有一男子乘黄犊车,建黄,衣黄,著黄冒,诣北阙,自谓卫太子。公车以闻,诏使公卿将军中二千石杂识视。长安中吏民聚观者数万人,右将军勒兵阙下,以备非常。丞相御史中二千石至者立,莫敢发言。京兆尹不疑后到,叱从吏收缚。或曰:“是非未可知,且安之”。不疑曰:“诸君何患于卫太子?昔蒯聩违命出奔,辄拒而不纳,春秋是之。卫太子得罪先帝,亡不即死,今来自诣,此罪人
7、也。”遂迭诏狱。天子与大将军霍光闻而嘉之,曰:“公卿大臣,当用经术,明于大谊。”徭是名声重于朝廷。在这些案例中,第一个以春秋大义中“臣下不得伤害君主,伤害者必诛”的原则,为处理淮南王刘安谋反提供了理论基础。第二个以春秋中“为亲者讳”作为包庇梁王刘立的理由。第三个判例则以春秋记叙的辄拒绝蒯聩回国继位的事例,作为逮捕冒充卫太子的根据。由于春秋包括其他的儒家经典内容极为丰富,所以统治阶段可以从中寻找各种各样的根据和理由,来处理一些疑难案件。据程树德汇集,除董仲舒的春秋决狱二百三十二事之外,汉代其他重大的引经决狱案件还有二十多起。引经决狱,在当时具有一定的合理性和积极意义。一方面,引经决狱是汉代士大夫
8、实现其公平正义之社会理想的一个途径,如前述董仲舒审理的第三个案例,如果按照汉律的客观归罪原则,判决误伤父亲乙的儿子甲为殴父罪,处以枭首的话,那肯定是极不公正的。另一方面,引经决狱弥补了制定法的不足,在法律、法规都阙如的情况下,依据儒家经义使案仲得以妥善处理。此外,引经决狱也为当时已经甚为酷烈的司法实践注入了一股慎刑、德治和教化的活水,在一定程度上缓解了严刑峻法的局面。但是,引经决狱也具有相当的消极性。首先,董仲舒在引经决狱中确立的“原心定罪”的原则,即使对封建的法制而言,也是极具破坏力的。尤其是该原则运用到极端之后,甚至出现了“志善而违于法者免,志恶而合于法者诛”的状况。其次,在引经决狱的过程
9、中,往往会出现用封建正统的法学世界观来任意改变法律的规定,从而使本来就不稳定的法律进一步失去其应有的严肃性、公正性和权威性,为法律虚无主义开了门户。再次,引经决狱使儒家思想中许多消极因素得以扩张,从而进一步强化了对人们的思想控制。2.汉代的决事比在中国古代司法实践中,比,既是一种比较成事或相关法律进行判案的行为,也是所引用的案例、成事本身。春秋左氏传昭公二十八年称:“择善而从之曰比。”在汉书刑法志“所欲活则傅生议,所欲陷则予死比”句下,颜师古注曰:“比,以例相比况也。”在“奇请它比”句下,颜师古注曰:“奇请,谓常文之外,主者别有所请以定罪也。它比,谓引它类以比附之,稍增律条也。”在礼记王制“必
10、察小大之比以成之”条下,郑玄注曰:“小大,犹轻重。已行故事,曰比”。,上海古籍出版社1997年版,第1343页。)决事比,就是可以引为审判依据的案例和成事等。决事比的运用,在西汉时期就已较广泛。汉书刑法志称:汉武帝即位后,“外事四夷之功,内盛耳目之好”,“招进张汤、赵禹之属,条定法令,作见知故纵、监临部主之法,犯法不举告为故纵,而所监临部主有罪并连坐也。”)缓深故之罪,急纵出之诛。其后奸猾巧法,转相比况,禁罔浸密。律令凡三百五十九章,大辟四百九条,千八百八十二事,死罪决事比万三千四百七十二事。”由于决事比在司法活动中起着重要的作用,同时,也是由于适用决事比的混乱,因此,从西汉起,人们就开始了对
11、决事比的汇编整理。魏书刑罚志记载:汉宣帝时“于定国为廷尉,集诸法律,凡九百六十卷,大辟四百九十条,千八百八十二事,死罪决比,凡三千四百七十二条,诸断罪当用者,合二万六千二百七十二条。”至东汉,决事比的汇编活动进一步活跃,并出现了根据司法实践的经验对决事比进行编纂删定的判例集辞讼比。东观汉记鲍昱传称:东汉章帝时,“司徒辞讼,久者至数十年,比例轻重,非其事类,错杂难知,昱奏定辞讼比七卷,决事都目八卷,以齐同法令,息遏人讼也。”后汉书陈宠传谓:陈宠“少为州郡吏,辟司徒鲍昱府。数为昱陈当世便宜,昱高其能,转为辞曹,掌天下狱讼。宠为昱撰辞讼比七卷,决事科条,皆以事类相从,昱奏上之,其后公府奉以为法。”晋
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