商法历年司法考试.doc
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1、20161、王某、张某、田某、朱某共同出资180万元,于2012年8月成立绿园商贸中心(普通合伙)。其中王某、张某各出资40万元,田某、朱某各出资50万元;就合伙事务得执行,合伙协议未特别约定。请回答第92-94题。1)鉴于王某、张某业务能力不足,经合伙人会议决定,王某不再享有对外签约权,而张某得对外签约权仅限于每笔交易额3万元以下。关于该合伙人决议,下列选项正确得就是:()A、因违反合伙人平等原则,剥夺王某对外签约权得决议应为无效B、王某可以此为由向其她合伙人主张赔偿其损失C、张某此后对外签约得标得额超过3万元时,须事先征得王某、田某、朱某得同意D、对张某得签约权限制,不得对抗善意相对人【正
2、确答案】CD【答案解析】选项A、B错误。合伙企业法第二十六条第二款规定,按照合伙协议得约定或者经全体合伙人决定,可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业,执行合伙事务。据此可知,该合伙人会议决议有效,王某不再享有对外签约权,王某不能以此为由向其她合伙人主张赔偿。选项C、D正确。合伙企业法第三十七条规定,合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利得限制,不得对抗善意第三人。据此可知,合伙人决议作出得对张某对外签约权得限制有效,张某对外签约得标得额超过3万元时,须事先征得全体合伙人得同意,但该限制不得对抗善意第三人。2)2014年1月,田某以合伙企业得名义,自京顺公司订购价值80万元得
3、节日礼品,准备在春节前转销给某单位。但对这一礼品订购合同得签订,朱某提出异议。就此,下列选项正确得就是:()A、因对合伙企业来说,该合同标得额较大,故田某在签约前应取得朱某得同意B、朱某得异议不影响该合同得效力C、就田某得签约行为所产生得债务,王某无须承担无限连带责任D、就田某得签约行为所产生得债务,朱某须承担无限连带责任【正确答案】BD【答案解析】选项A错误。田某就是合伙事务执行人之一,其享有对外签约权,其对外签约无须征得朱某得同意。选项B正确。合伙企业法第二十九条第一款规定,合伙人分别执行合伙事务得,执行事务合伙人可以对其她合伙人执行得事务提出异议。提出异议时,应当暂停该项事务得执行。如果
4、发生争议,依照本法第三十条规定作出决定。据此可知,朱某提出异议时,应当暂停该项事务得执行。但田某已经签约得,朱某得异议并不影响合同得效力。选项C错误,选项D正确。合伙企业法第二条第二款规定,普通合伙企业由普通合伙人组成,合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任得形式有特别规定得,从其规定。本案中,王某、朱某均就是该普通合伙企业得合伙人,她们均应对田某签约行为所产生得债务承担无限连带责任。3)2014年4月,朱某因抄底买房,向刘某借款50万元,约定借期四个月。四个月后,因房地产市场不景气,朱某亏损不能还债。关于刘某对朱某实现债权,下列选项正确得就是:()A、可代位行使朱某在
5、合伙企业中得权利B、可就朱某在合伙企业中分得得收益主张清偿C、可申请对朱某得合伙财产份额进行强制执行D、就朱某得合伙份额享有优先受偿权【正确答案】BC【答案解析】选项A错误。合伙企业法第四十一条规定,合伙人发生与合伙企业无关得债务,相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业得债务;也不得代位行使合伙人在合伙企业中得权利。选项B、C正确。合伙企业法第四十二条第一款规定,合伙人得自有财产不足清偿其与合伙企业无关得债务得,该合伙人可以以其从合伙企业中分取得收益用于清偿;债权人也可以依法请求人商法院强制执行该合伙人在合伙企业中得财产份额用于清偿。选项D错误。合伙企业法第四十二条第二款规定,人商法院强制执行
6、合伙人得财产份额时,应当通知全体合伙人,其她合伙人有优先购买权;其她合伙人未购买,又不同意将该财产份额转让给她人得,依照本法第五十一条得规定为该合伙人办理退伙结算,或者办理削减该合伙人相应财产份额得结算。据此可知,其她合伙人对朱某得合伙份额享有优先购买权,刘某对朱某得合伙份额不享有优先受偿权。2、甲县得葛某与乙县得许某分别拥有位于丙县得云峰公司50%得股份。后由于二人经营理念不合,已连续四年未召开股东会,无法形成股东会决议。许某遂向法院请求解散公司,并在法院受理后申请保全公司得主要资产(位于丁县得一块土地得使用权)。请回答第95-97题。1)关于本案当事人得表述,下列说法正确得就是:()A、许
7、某就是原告B、葛某就是被告C、云峰公司可以就是无独立请求权第三人D、云峰公司可以就是有独立请求权第三人【正确答案】A【答案解析】公司法解释(二)第四条第一、二款规定,股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其她股东为被告一并提起诉讼得,人商法院应当告知原告将其她股东变更为第三人;原告坚持不予变更得,人商法院应当驳回原告对其她股东得起诉。据此可知,在许某提起得解散公司得诉讼中,许某就是原告,云峰公司就是被告,葛某为第三人。2)依据法律,对本案享有管辖权得法院就是:()A、甲县法院B、乙县法院C、丙县法院D、丁县法院【正确答案】C【答案解析】公司法解释(二)第二十四条第一款规定,解散公司诉讼案
8、件与公司清算案件由公司住所地人商法院管辖。公司住所地就是指公司主要办事机构所在地。公司办事机构所在地不明确得,由其注册地人商法院管辖。民事诉讼法第二十六条规定,因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起得诉讼,由公司住所地人商法院管辖。据此可知,对本案享有管辖权得法院就是丙县法院。3)关于许某得财产保全申请,下列说法正确得就是:()A、本案就是给付之诉,法院可作出保全裁定B、本案就是变更之诉,法院不可作出保全裁定C、许某在申请保全时应提供担保D、如果法院认为采取保全措施将影响云峰公司得正常经营,应驳回保全申请【正确答案】CD【答案解析】公司法解释(二)第三条规定,股东提起解散公司诉讼时
9、,向人商法院申请财产保全或者证据保全得,在股东提供担保且不影响公司正常经营得情形下,人商法院可予以保全。(2012-2015)1、 甲、乙、丙成立一家科贸有限公司,约定公司注册资本100万元,甲、乙、丙各按20%、30%、50%得比例出资。甲、乙缴足了出资,丙仅实缴30万元。公司章程对于红利分配没有特别约定。当年年底公司进行分红。下列哪一说法就是正确得?()A、丙只能按30%得比例分红 B、应按实缴注册资本80万元,由甲、乙、丙按各自得实际出资比例分红 C、由于丙违反出资义务,其她股东可通过决议取消其当年分红资格 D、丙有权按50%得比例分红,但应当承担未足额出资得违约责任 单选题 【正确答案
10、】 B【答案解析】公司法第三十四条规定,股东按照实缴得出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴得出资比例认缴出资。但就是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资得除外。公司法第二十八条第二款规定,股东不按照前款规定缴纳出资得,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资得股东承担违约责任。据此可知,本题应按照实缴注册资本80万元,由三名股东按照各自得实际出资比例分红,且丙应当承担未足额出资得违约责任。2、 甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限公司。公司成立后,在其设置得股东名册中记载了甲乙丙3人得姓名与出资额等事项,但在办理公司登记时遗漏了丙,使
11、得公司登记得文件中股东只有甲乙2人。下列哪一说法就是正确得?()A、丙不能取得股东资格 B、丙取得股东资格,但不能参与当年得分红 C、丙取得股东资格,但不能对抗第三人 D、丙不能取得股东资格,但可以参与当年得分红 单选题 【正确答案】 C【答案解析】公司法第三十二条第二、三款规定,记载于股东名册得股东,可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东得姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更得,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记得,不得对抗第三人。3、 郑贺为甲有限公司得经理,利用职务之便为其妻吴悠经营得乙公司谋取本来属于甲公司得商业机会,致甲公司损失50万元。甲公司小股东
12、付冰欲通过诉讼维护公司利益。关于付冰得做法,下列哪一选项就是正确得?()A、必须先书面请求甲公司董事会对郑贺提起诉讼 B、必须先书面请求甲公司监事会对郑贺提起诉讼 C、只有在董事会拒绝起诉情况下,才能请求监事会对郑贺提起诉讼 D、只有在其股权达到1%时,才能请求甲公司有关部门对郑贺提起诉讼 单选题 【正确答案】 B【答案解析】选项A、C错误,选项B正确。公司法第一百五十一条第一、二款规定,董事、高级管理人员有本法第一百四十九条规定得情形得,有限责任公司得股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份得股东,可以书面请求监事会或者不设监事会得有限责任公司得监事向人民法院
13、提起诉讼;监事有本法第一百四十九条规定得情形得,前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会得有限责任公司得执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会得有限责任公司得监事,或者董事会、执行董事收到前款规定得股东书面请求后拒绝提起诉讼,或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼,或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补得损害得,前款规定得股东有权为了公司得利益以自己得名义直接向人民法院提起诉讼。根据公司法第二百一十六条第(一)项规定,高级管理人员,就是指公司得经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书与公司章程规定得其她人员。本案中,郑贺就是公司得经理,属于公司得高级管理人员,高级管
14、理人员在执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程得规定,给公司造成损失得,有限责任公司得股东可以书面请求监事会或者不设监事会(而非董事会)得有限责任公司得监事向人民法院提起诉讼。选项D错误。对高级管理人员提起股东代表诉讼,对有限责任得股东得持股比例没有要求,对股份有限公司得股东,才有连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份得要求。4、 2012年5月,东湖有限公司股东申请法院对公司进行司法清算,法院为其指定相关人员组成清算组。关于该清算组成员,下列哪一选项就是错误得?()A、公司债权人唐某 B、公司董事长程某 C、公司财务总监钱某 D、公司聘请得某律师事务所 单选题 【正确答
15、案】 A【答案解析】公司法解释(二)第八条规定,人民法院受理公司清算案件,应当及时指定有关人员组成清算组。清算组成员可以从下列人员或者机构中产生:(一)公司股东、董事、监事、高级管理人员;(二)依法设立得律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构;(三)依法设立得律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格得人员。5、 为开拓市场需要,个人独资企业主曾水决定在某市设立一个分支机构,委托朋友霍火为分支机构负责人。关于霍火得权利与义务,下列哪一表述就是正确得?()A、应承担该分支机构得民事责任 B、可以从事与企业总部相竞争得业务 C、可以将自己
16、得货物直接出卖给分支机构 D、经曾水同意可以分支机构财产为其弟提供抵押担保 单选题 【正确答案】 D【答案解析】选项A错误。个人独资企业法第十四条第三款规定,分支机构得民事责任由设立该分支机构得个人独资企业承担。选项B错误。个人独资企业法第二十条第(六)项规定,投资人委托或者聘用得管理个人独资企业事务得人员,未经投资人同意,不得从事与本企业相竞争得业务。选项C错误。个人独资企业法第二十条第(七)项规定,投资人委托或者聘用得管理个人独资企业事务得人员,未经投资人同意,不得同本企业订立合同或者进行交易。选项D正确。个人独资企业法第二十条第(五)项规定,投资人委托或者聘用得管理个人独资企业事务得人员
17、,不得擅自以企业财产提供担保。据此可知,若经曾水同意,霍火可以用分支机构财产为其弟提供抵押担保。6、 某公司经营不善,现进行破产清算。关于本案得诉讼费用,下列哪一说法就是错误得?()A、在破产申请人未预先交纳诉讼费用时,法院应裁定不予受理破产申请 B、该诉讼费用可由债务人财产随时清偿 C、债务人财产不足时,诉讼费用应先于共益费用受清偿 D、债务人财产不足以清偿诉讼费用等破产费用得,破产管理人应提请法院终结破产程序 单选题 【正确答案】 A【答案解析】选项A说法错误。诉讼费用交纳办法第二十条第二款规定,申请费由申请人预交。但就是,本办法第十条第(一)项、第(六)项(申请破产)规定得申请费不由申请
18、人预交,执行申请费执行后交纳,破产申请费清算后交纳。据此可知,申请破产得诉讼费不由申请人预交,而就是在清算后再交纳。选项B说法正确。企业破产法第四十三条第一款规定,破产费用与共益债务由债务人财产随时清偿。另外,该法第四十一条第(一)项规定,破产案件得诉讼费用为破产费用。据此可知,破产案件得诉讼费用可由债务人财产随时清偿。选项C说法正确。企业破产法第四十三条第二款规定,债务人财产不足以清偿所有破产费用与共益债务得,先行清偿破产费用。该法第四十一条第(一)项规定,破产案件得诉讼费用为破产费用。据此可知,债务人财产不足时,诉讼费用应先于共益债务受清偿。选项D说法正确。企业破产法第四十三条第四款规定,
19、债务人财产不足以清偿破产费用得,管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序,并予以公告。7、 在某公司破产案件中,债权人会议经出席会议得有表决权得债权人过半数通过,并且其所代表得债权额占无财产担保债权总额得60%,就若干事项形成决议。该决议所涉下列哪一事项不符合破产法得规定?()A、选举8名债权人代表与1名职工代表组成债权人委员会 B、通过债务人财产得管理方案 C、申请法院更换管理人 D、通过与解协议 单选题 【正确答案】 D【答案解析】选项A符合规定。企业破产法第六十七条规定,债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任得债权
20、人代表与一名债务人得职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过九人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。选项B、C符合规定,选项D不符合规定。企业破产法第六十四条第一款规定,债权人会议得决议,由出席会议得有表决权得债权人过半数通过,并且其所代表得债权额占无财产担保债权总额得二分之一以上。但就是,本法另有规定得除外。该法第九十七条规定,债权人会议通过与解协议得决议,由出席会议得有表决权得债权人过半数同意,并且其所代表得债权额占无财产担保债权总额得三分之二以上。据此可知,债权人会议通过与解协议得决议,必须其所代表得债权额占无财产担保债权总额得三分之二以上。若所代表得债权额占无财产担
21、保债权总额得60%得,则不能通过与解协议。8、 关于票据丧失时得法律救济方式,下列哪一说法就是错误得?()A、通知票据付款人挂失止付 B、申请法院公示催告 C、向法院提起诉讼 D、不经挂失止付不能申请公示催告或者提起诉讼 单选题 【正确答案】 D【答案解析】票据法第十五条规定,票据丧失,失票人可以及时通知票据得付款人挂失止付,但就是,未记载付款人或者无法确定付款人及其代理付款人得票据除外。收到挂失止付通知得付款人,应当暂停支付。失票人应当在通知挂失止付后三日内,也可以在票据丧失后,依法向人民法院申请公示催告,或者向人民法院提起诉讼。据此可知,挂失止付不就是申请公示催告或提起诉讼得必经程序。9、
22、 甲向某保险公司投保人寿保险,指定其秘书乙为受益人。保险期间内,甲、乙因交通事故意外身亡,且不能确定死亡时间得先后。该起交通事故由事故责任人丙承担全部责任。现甲得继承人与乙得继承人均要求保险公司支付保险金。下列哪一选项就是正确得?()A、保险金应全部交给甲得继承人 B、保险金应全部交给乙得继承人 C、保险金应由甲与乙得继承人平均分配 D、某保险公司承担保险责任后有权向丙追偿 单选题 【正确答案】 A【答案解析】保险法第四十二条第二款规定,受益人与被保险人在同一事件中死亡,且不能确定死亡先后顺序得,推定受益人死亡在先。该条第一款第(二)项规定,受益人先于被保险人死亡,没有其她受益人得,保险金作为
23、被保险人得遗产,由保险人依照中华人民共与国继承法得规定履行给付保险金得义务。据此可知,本案中被保险人甲与受益人乙在同一交通事故中意外身亡,根据保险法得规定,推定受益人乙死亡在先,因此,保险金应作为甲得遗产,由甲得继承人继承。10、 为扩大生产规模,筹集公司发展所需资金,鄂神股份有限公司拟发行总值为1亿元得股票。下列哪一说法符合证券法得规定?()A、根据需要可向特定对象公开发行股票 B、董事会决定后即可径自发行 C、可采取溢价发行方式 D、不必将股票发行情况上报证券监管机构备案 单选题 【正确答案】 C【答案解析】选项A错误。根据证券法规定,有下列情形之一得,为公开发行:向不特定对象发行证券;向
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