社会平等与反就业歧视文件.pptx

2024/8/23周五1 近代人权运动的历史，就是反歧视追求平等权利的历史。蔡定剑社会平等与反就业歧视社会平等与反就业歧视2024/8/23周五2人类社会在发展过程中必然不断产生不平等趋势。对这些趋势加以调整，来延续一个具有合法性的社会契约，就是政治生活存在的理由。卢梭论人类不平等的起源2024/8/23周五32024/8/23周五4n我有一个梦想我有一个梦想（1963）马丁路德金：我梦想有一天，这个国家会站立起来，真正实现其信条的真谛：“我们认为这些真理是不言而喻的，人人生而平等。”我梦想有一天，幽谷上升，高山下降；坎坷曲折之路成坦途，圣光披露，满照人间。n约翰逊约翰逊民权公告民权公告（1964）：我们相信人人生而平等。然而许多人得不到平等的待遇。歧视的根源深埋在历史、传统与人性之中。但是，这不能再继续存在下去。共和政体的基础我们的宪法禁止这样做，我们的自由原则禁止这样做，道义禁止这样做。凡是在上帝面前平等的，从现在开始在投票站、在教室里、在工厂里、在旅馆、饭店、电影院里，以及在其它为公众服务的场所里也将一律平等。让我们堵塞种族歧视的毒泉；让我们祈祷，求助于明智与谅解的心胸；让我们抛弃无关紧要的差异，使我们的国家凝成一体。2024/8/23周五5一、我为什么要反歧视？n女生蔡剑的美丽心愿女生蔡剑的美丽心愿n蔡教授：您好！n我叫蔡剑，很巧哦，不过我是女生。爸爸不是喜欢男孩子，他希望我勇敢坚强。n在网上看到您对张先著事件的评论，很想告诉您我的遭遇。n我是教师，现在一个民办学校，三年合约快到期，我在四处寻觅工作，希望有更好的发展。去南京金陵中学河西分校应聘，过了讲课，笔试和试讲，成绩都是前，却在春节前的体检中查出来是大三阳，肝功能正常。于是被拒。n当我写这些时，短短几十字浓缩了我两个月的心酸。我最近感觉自己都有些神经衰弱。醒着，睡者，或是半梦半醒之间，都是金陵金陵金陵！我一直努力学习，就是希望我能有一份好的工作和过上幸福的生活！n真的我很想去金陵。n那会多好！我要认真备课上课，会有好多的学习机会，我会进步得很快，说不定咱也成了名师。在我喜欢的南京，遇见中意的他，一起逛街，打球。我要把爸妈接过来玩，一家人去莫愁湖，去紫金山，去中山陵，爸爸会更神气，眉眼间满是掩藏不住的骄傲，妈妈的病会康复得很好。n曾经我是那么的接近幸福。n请给我一些建议。我不想打官司。不是为自己，我怕爸妈承受不了压力。我在肝胆相照网站上看到许多和我有相似遭遇的人，请您关注我们。n2005年4月23日21：222024/8/23周五6n一个彷徨而无奈的法大学子一个彷徨而无奈的法大学子n尊敬的蔡老师：您好！首先提前祝您春节快乐，工作顺利！我是政法大学研究生院今年的应届毕业生，正在找工作。论能力，我真的不比别人差，先后拿到了好几个大型国企的offer，可是到手的offer，却因为自己是乙肝病毒携带者（肝功能正常）而被企业拒掉了。现在已经被折磨得精疲力竭，几近绝望。我查阅了相关的法规，我们国家就业促进法和劳动部劳动服务和劳动管理规定都明确了，企业招用人员不得因为乙肝病毒携带者而拒录，也不得强查乙肝标志物，企业强查的要处以1000元罚款。而现在的情况是，企业根本不遵守，仍然在强查乙肝两对半。而劳动保障部门和卫生部门也都视这些规定不存在，其行政不作为也助长了乙肝歧视。我曾经向北京市劳动保障局举报过企业违法强查乙肝的事实，但是他们就是到处推手，一会推到区劳动局，一会推到卫生部门，而卫生部门又推给劳动部门。国家、社会就这么对待我们这些还没有走出校门的学生吗？十年寒窗，学得一身本领，却遭受这样的境遇，真的非常无奈啊！成为乙肝病毒携带者，是母婴遗传的，自己也并没有什么过错，为什么在经历了十几年的学校教育后，还没毕业就要因为别人的歧视、无知而失业？我能够通过公平竞争，战胜其他人，却败给该死的乙肝歧视真的不知道现在应该做什么？！已经没有气力再去争取机会了给蔡老师发这封邮件，是因为知道蔡老师做就业歧视的课题，希望您能够向08年的两会上反映相关的情况，这可是关乎到1.3亿人平等就业权的事情啊！非常希望老师能够为我们这些被社会抛弃的弃儿呐喊出几句话我不知道下一步该往哪里走，真的很绝望。老师您说我该怎么办呢？n一个彷徨而无奈的法大学子2024/8/23周五7这是一则随处可见的招聘启事：n本公司因业务发展需要招聘业务人员若干名。要求：男性，北京户口，35岁以下，本科以上学历，熟练掌握office操作系统，党员优先。附：不招四川人。2024/8/23周五8还有更奇特的招聘n在狗年将到之际，本公司业务大发展，需招聘高级业务人员，但属狗的免谈，因为是狗年。n而随后又一家长春猎头公司打出20万年薪的广告声明只招聘属狗的员工，理由是公司的标识就是猎狗，也希望所有员工都像猎狗一样，敏锐、忠诚、可靠。2024/8/23周五9n2003年，湖南省曾出台国家公务员录用体验试行办法，要求“女性第二性特征发育正常乳房对称、无包块。”因媒体曝光，群起攻之而被修改。2024/8/23周五10n从上述招聘广告中，我们是否可以作出这样的判断：在中国的就业和工作中充满各种歧视，而且是赤祼裸的歧视；而且歧视的名目繁多，有的竟然到了荒诞的地步；歧视不但在企业和私人雇用单位存在，而且在国家机关也相当严重，肆无忌惮；这表明我们的社会缺少最基本的平等机会的就业观念和意识。反歧视，促进就业机会平等，是我们当前迫切、而相当长期而艰巨的任务。但它是我们走向社会公正和和谐的必由之路！2024/8/23周五11二、就业歧视现状的调查n（一）调查结果：就业歧视普遍、严重、有的很荒唐。n1、就业歧视相当严重、就业歧视相当严重n问：就业时雇主是否提出过以下要求？2024/8/23周五122024/8/23周五13公众普遍认为存在就业歧视n在问到“目前就业领域存在就业歧视吗？”的问题时：n存在歧视占85.5；n认为非常严重和较为严重的占50.8；n认为不存在的只占6.6。n在应聘和工作中，有54.9的人认为受过各种不同程度的歧视，15.6的人认为受过严重歧视。2024/8/23周五142、公务员招聘和职业中的、公务员招聘和职业中的歧视相当严重歧视相当严重n被访者有65.9的被访者认为公务员招录和就业中存在差别对待，认为不存在差别对待的只占9.5。n在公务员招聘中，被调查者认为受到排斥的情况：学历低占第一位45%。外地户口被排在第二位43%。残疾（40.9%）和健康原因（40.7%）分别排在第三、四位。2024/8/23周五153、荒唐的歧视n例如福建省人事厅国家公务员体检暂行办法要求：无严重性鼻炎、鼻窦炎、鼻息肉。n深圳市人民政府公务员管理办法规定：晋升副处、正处、副局级行政领导职务的，年龄分别在45周岁、50周岁、55周岁以下。n在公务员的招聘中，歧视主要发生在复试阶段。有66的人认为复试阶段存在歧视。2024/8/23周五16（二）歧视的特点：n1、最容易受到歧视的群体n在问到你认为“那些群体容易受歧视”的问题时，前三位的是：认为残疾人容易受到歧视的占65.6，认为艾滋病患者容易受到歧视占62.8，认为肝炎病毒携带者容易受到歧视占54.2。2024/8/23周五172、公众最严重的歧视观、公众最严重的歧视观念是健康歧视念是健康歧视n问题：如果你是雇用者，您是否愿意招收下列人员？n63的被访者不会招收艾滋病毒携带者，n55.8的人不会招收乙肝病毒携带者。n分别有52.5%，51.6%和49.3%的人表示不会与爱滋病患者、性病患者、乙肝患者一同工作。2024/8/23周五183、公众最反对的歧视是、公众最反对的歧视是性别和身份歧视性别和身份歧视n问题：“对目前社会歧视现状有何评价”的问题时，对受访者认为“很不好”的歧视排序：n第一位的是性别歧视（占29.8%），n其次是身份歧视，包括户籍歧视（26.4%）和籍贯歧视（26.2%），n残疾歧视（26.2%）。n认为健康歧视很不好的只有12.3%,认为同性恋很不好的只有14%。2024/8/23周五19n有21的招聘单位明确提出性别要求。而明确提出要求录用男性的高出女性的一倍。n订合同时，n有50.8%的单位没有落实哺乳权利，n54.6%的单位没落实劳动保障，n女性求职中，男性存在“以貌取人”。问男性“女性在求职过程中最重要的是什么？”的问题时，排在前四位的是：外貌气质、学历和公关能力，分别有70.1、67.2和60.7的被访者选择了这些选项。可见，男性对女性就业的要求不是以本身的能力，而是以貌取人。2024/8/23周五20三、什么是就业歧视 歧视的定义n1、什么是歧视什么是歧视n1958年消除就业和职业歧视公约n第一条第一条n一、就本公约而言，“歧视”一词包括：n(一)基于种族、肤色、性别、宗教、政治见解、民族血统或社会出身的任何区别、排斥或优惠，其效果会取消或损害就业或职业机会均等或待遇平等；n(二)有关会员国经与有代表性的雇主组织和工人组织（如存在此种组织）以及其他适当机构协商后可能确定的其他此类区别、排斥或优惠，其效果会取消或损害就业或职业就业或职业机会均等或待遇平等。2024/8/23周五21n需要指出的是，1958年以后，有关国际条约把对年龄、残疾和性取向等方面的歧视列为明确反对的歧视。反歧视的范围在随社会的发展而不断扩展。n简单地说，所谓歧视是指政府或私人机构简单地说，所谓歧视是指政府或私人机构基于与人的能力无关因素不合理地拒绝录基于与人的能力无关因素不合理地拒绝录用和差别对待员工的行为。不合理差别对用和差别对待员工的行为。不合理差别对待某些人或群体和不合理地同样对待某些待某些人或群体和不合理地同样对待某些人或群体都构成歧视。所谓人或群体都构成歧视。所谓“不合理不合理”就就是提出与职业的内在客观需要无关的条件是提出与职业的内在客观需要无关的条件和理由，而这些不合理的因素大多是先天和理由，而这些不合理的因素大多是先天的不可改变的。的不可改变的。2024/8/23周五22n构成歧视有三个要件：n（1），同样的情况受到不同的较差的区别对待；n（2），之所以受到区别对待仅是因为与职业要求无关的因素，如种族、肤色、家庭出身、性别、年龄、残疾等原因造成；n（3）而且这种差别对待没有合理的理由和特别例外的原因。2024/8/23周五23n有时同样的情况需要差别对待，同样对待也构成歧视。但需要具有合理性。n判断差别对待是否合理有三个基本标准:n一是区别对待应当是理性的，即符合正当的而充足的理由，如有公益性或为了经济效益；n二是区别对待的目的是为了降低因能力造成的社会不平等，以弥补因竞争而带来的的负效应，而不是相反；n三是区别对待是因为能力如智力或体力等更多是自然因素，而非民族、社会出身、信仰、肤色等天生的因素。2024/8/23周五24直接歧视与间接歧视直接歧视与间接歧视n直接歧视。直接歧视。直接歧视是指在相同条件下，一个人或一个群体在就业或职业中所受到的待遇明显低于另一人或群体所得到的待遇，这种区别对待直接起因于法律禁止的不是职业的内在需要。反歧视要求同样情况下不能实行区别对待，即形式上要平等。如果在就业机会或工作中上对法律所禁止分类的人而区别对待，给予排斥或优惠的话，就构成直接歧视。n间接歧视间接歧视（或隐性歧视）。某项规定、标准或做法看似没有区别对待任何人或群体，但实际上却导致某人或某一群体不成比例的不利影响。间接歧视不是看条件，而是看结果，它潜在地对某人或某类人产生不利后果。间接歧视要求实质上的平等。如规定录用人员必须在170公分以上构成性别歧视，在宗教地区规定员工必须周六能上班构成宗教歧视。2024/8/23周五252、什么不构成歧视？、什么不构成歧视？n歧视的基本特征是对人以区别对待。但并非所有的区别对待都构成歧视:n(1)用人单位用人单位出于职业本身的客观需要、法律的特别规定或者相关业务及正常运营所必需的合理的标准和要求（如飞行员需要特殊身体检查、剧中角色需要招聘男演员或女演员，女监狱的狱警必须由女性充当等等）.n(2)用人单位基于劳动者的资历、工作性质以及根据劳动者绩效考核的结果，给予劳动者的特别待遇；2024/8/23周五26n(3)基于个人优点和能力的区别不构成歧视。优点和能力的概念是指一个人的天赋、知识和技能与从事一项特定工作要求之间的关系。如果在同等的情况下，一个人更多的经验和技能，当然他应获得优先的机会。n(4)如果某一措施是为保证某一具有特殊身份的人出现特别情况的人获得公平机会（对怀孕和哺乳期妇女的特别待遇）；或对处于弱势的群体在机会和待遇方面的平等而采取的特殊措施，不应被视为歧视（如对少数民族、残疾人）。2024/8/23周五27n（5）基于国家安全和职业性质的考虑对劳动者提出的特殊要求，不应视为歧视。如犯有危害国家安全罪的人不得担任公务员，对有诚信犯罪记录的人不得担任律师和会计。（6）宗教组织、协会或社团雇佣特定宗教信仰的个人来从事与该组织、协会或社团的宗教活动有关的工作。2024/8/23周五283、如何判断歧视？n“基于职业内在需要职业内在需要的任何区别、排斥或优惠不应视为歧视”。看是否构成歧视关键是要判断什么区别对待的条件是什么区别对待的条件是“职业的职业的客观需要客观需要”。如果某项特定职业活动和工作背景对员工的某项特征有确实和决定性的职业要求，而且其目的合理legitimate，要求成比例proportionate,差别对待可能不构成歧视。反歧视的抗辨就在于说明进行差别对待的“正当职业要求”。2024/8/23周五29什么是合理的职业要求？n警察是否应有一定的体重和个头？裁判是否限定年龄是体能測试？n如乙肝病毒随带者并不传染，但公司以乙肝患者可能使同事们感到“不爽”，从而影响工作效率为由拒绝录用？适当的解决办法不是拒绝给他们工作，而是普及医学知识，消除人们无知的恐惧。n直接歧视中，合理理由的正当职业资格是很窄的：n由生理原因决定的职业要求（男女演员）；n因庄重和私密性决定的职业要求（如妇科检查）；n因真实性要求某一种族的人担任（如为放映亚洲电影宣传需要雇用亚洲人做宣传员）2024/8/23周五30n在司法上判断正当职业要求的方法已形成三段论的证明方法。n首先，雇主的差别对待行为应基于合法的目的。如招航空服务员的条件只需要“年轻漂亮的小姐”，雇主的理由是年轻漂亮小姐有利于吸引顾客而提高上座率。如果航空公司的话是真的，可能构成“合法目的”。但航空公司并没有证据能证明这一理由。n其次，实现目的手段应该是“适当的、必须的”。案例高个图书管理员。n再次，要论证目的和手段有必然联系。雇主采取某一区别对待虽然出于合理目的。但是，如果采取的手段与目的没有必然关系，也会构成歧视。比如说某广告声明只招聘属狗的员工，理由是公司的标识就是猎狗，也希望所有员工都像猎狗一样，敏锐、忠诚、可靠。2024/8/23周五314、举证责任倒置n由于证明间接歧视相当困难，举证负担有分配就成为关键，它在很大程度上决定诉讼结果。美国联邦最高法院确立了歧视的三阶段举证模式。n首先，雇员提出歧视意图的初步证据(primafacieevidence)，证明自己符合要求但是未被雇佣，从而产生了合理的歧视推论。n其次，在雇员举证之后，举证负担转移到雇主那里。为了反驳歧视推论，雇主必须提供所谓的“中间阶段证据”(intermediateevidence)，为自己的拒绝雇佣行为提供合法的非歧视理由。2024/8/23周五32n1981年航空招聘歧视案。被告的航空公司只雇佣女性乘务员，因此遭到男性应聘者的起诉。被告以其商业发展历史为证据，试图证明其乘务员的女性魅力是其商业成功的关键，但是这一理由并没有为最高法院所认可。最后，举证负担又回到原告雇员那里，雇员有义务证明雇主的所谓非歧视理由只是歧视的借口。雇员可以直接证明雇主更可能是受歧视意图影响而作出该雇佣行为，也可以间接证明雇主的理由是不可信的。2024/8/23周五335、纠偏行动与反向歧视n平等原则是假定每个人都有同样的起点，每个人根据自己的能力与机会在平等的法律环境和雇佣条件下争取自己的利益。问题是，某些弱势群体由于历来处于弱势地位，长期没有得到平等的教育或就业机会，不能正常参与社会活动并分享社会果实，从而在竞争的“起跑线”上就处于劣势。此情况下，政府应该采取行动纠正历史造成的偏差，只有这样才能实现真正的平等。n然而，并不是所有的纠偏行动都实现平等原则，有时“纠偏”过了头，那么它本身就可能成为法律所禁止的歧视，即构成“反向歧视”。2024/8/23周五34n在2003年美国芝加哥大学白人诉学校给少数族裔加分的政策是反向歧视。最高法院的多数意见明确肯定，促进种族多元化的录取政策并不违宪。n1997年的判例中，原告是德国北威斯特法伦州的公立学校男性教师。他在申请高级教职时遭到州教育局的拒绝，因为和他竞争的女教师条件相当，而此级别的教师中女性比例偏低，因而根据该州的公共事业法，女教师在这种情况下自动录用。欧洲法院维持了德国的纠偏行动，判决原告败诉。但如果男性候选人拥有特别优势，便不能以平等待遇为由，优先录用女性候选人。n中国的妇女退休案问题，即是一起反向歧视。2024/8/23周五356、反歧视特别措施：n1、资源调配制。政府预留资源对弱势群体创业和商业活动进行鼓励。政府采购合同要求一定比例的妇女或少数民族参与。n2、配额制。政府规定某些公共部门应有一定的比例的人员。n3、设定要求。要求雇主要相同的情况下应从弱势群体中选择。n4、报告监督制。与上述措施相配套。n5、鼓励积极措施。2024/8/23周五36四、反就业歧视的现行立法反就业歧视的现行立法n（一）反歧视的法律框架（一）反歧视的法律框架n中华人民共和国是一个以平等为重要价值理念建立的国家。新中国建立后一直重视社会平等，特别是消除社会经济不平等和男女不平等方面作出了很大的努力，并取得了显著的成就。但是，实行市场经济改革以后，就业歧视日益严重。没有制定专门的反歧视法，只在一些法律法规中散落着一些反歧视的规定。这些规定大多只是一些权利性的宣告，而缺少程序性保障。2024/8/23周五371、宪法确立平等权的四大原则n宪法第33条规定“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”。此原则下，还确立了平等和反歧视的四方面原则：n（1）政治权利的平等。(34)n(2)任何民族的歧视和压迫（第4条）。n（3）禁止宗教歧视。(36)n（4）男女权利平等。(48)2024/8/23周五382、劳动法禁止就业歧视的三项规定n第3条规定了平等保护的一般原则，“劳动者享有平等就业和选择职业的权利”。具体规定有三个方面：n（1）禁止就业机会歧视。（第12条）。n（2）禁止就业性别歧视，妇女享有与男子平等的就业权利。（第13条）。n（3）禁止工作待遇歧视。（第46条）。2024/8/23周五393、妇女权益保护法的五项平等权利n（1）平等的政治权利。（第10条）、（第11条）、（第12条）。n（2）平等的文化教育权利。（第15条）、（第21条）。n（3）平等的劳动和社会保障权利。n（4）平等的人身权利和财产权。（第38条）、（第40条）。n（5）平等的婚姻家庭权利。2024/8/23周五404、残疾人保障法中的三项积极措施n残疾人保障法第3条规定，残疾人在政治、经济、文化、社会和家庭生活等方面享有同其他公民平等的权利。n（1）促进就业的积极措施。（第28条）、（第30条）。n（2）优惠扶持创业的积极措施。n（3）特殊保护的措施。n除此之外，在教育法、民族区域自治法等法律中有一些涉及反歧视的条文。还有一些行政法规、部门规章和和地方性法规中，涉及到户籍、就业和劳动力管理、社会保障、公务员体检等方面，都有一些要求平等对待、消除歧视的规定。2024/8/23周五412004年以后我国反歧视进入新阶段n1、中华人民共和国传染病防治法中华人民共和国传染病防治法 2004年修订年修订n第十六条国家和社会应当关心、帮助传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人，使其得到及时救治。任何单位和个人不得歧视传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人。传染病病人、病原携带者和疑似传染病病人，在治愈前或者在排除传染病嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使该传染病扩散的工作。n可以说是我国反就业歧视新的立法高潮的开端。2024/8/23周五422、就业促进法的规定n就业平等权的原则：劳动者依法享有平等就业和自主择业的权利。n禁止范围：劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。残疾人的就业平等权外，还规定了不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用；不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制。n主要内容有：n规定了各级政府和用人单位对公平就业的责任。政府应创造公平就业的环境，消除就业歧视；用人单位和职业中介机构，应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的就业条件。n第62条违反本法规定，实施就业歧视的，劳动者可以向人民法院提起诉讼。2024/8/23周五43n就业促进法就业促进法第三条第三条规定：劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视n第二十六条规定的用人单位和职业中介机构的责任：第二十六条规定的用人单位和职业中介机构的责任：用人单位招用人员、职业中介机构从事职业中介活动，应当向劳动者提供平等的就业机会和公平的就业条件，不得实施就业歧视。n第二十七条规定的男女平等的劳动权利：第二十七条规定的男女平等的劳动权利：用人单位招用人员，除国家规定的不适合妇女的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。用人单位录用女职工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。n第二十八条规定的各民族劳动者平等的劳动权利：第二十八条规定的各民族劳动者平等的劳动权利：用人单位招用人员，应当依法对少数民族劳动者给予适当照顾。n第二十九条规定的残疾人的劳动权利：第二十九条规定的残疾人的劳动权利：各级人民政府应当对残疾人就业统筹规划，为残疾人创造就业条件。用人单位招用人员，不得歧视残疾人。n第三十条规定的传染病病原携带者的劳动权利：第三十条规定的传染病病原携带者的劳动权利：用人单位招用人员，不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是，经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。n第三十一条规定的农村劳动者的劳动权利：第三十一条规定的农村劳动者的劳动权利：农村劳动者进城就业享有与城镇劳动者平等的劳动权利，不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制。2024/8/23周五443、就业服务与就业管理规定n（1）平等就业权n第四条劳动者依法享有平等就业的权利。劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。n（2）城乡劳动者平等就业权第五条农村劳动者进城就业享有与城镇劳动者平等的就业权利，不得对农村劳动者进城就业设置歧视性限制。n（3）禁止歧视女性）禁止歧视女性n第十六条用人单位在招用人员时，除国家规定的不适合妇女从事的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。n用人单位录用女职工，不得在劳动合同中规定限制女职工结婚、生育的内容。2024/8/23周五45n（4）对少数民族给予照顾）对少数民族给予照顾n第十七条用人单位招用人员，应当依法对少数民族劳动者给予适当照顾。n（5）禁止歧视残疾人）禁止歧视残疾人n第十八条用人单位招用人员，不得歧视残疾人。n（6）禁止歧视传染病病原携带者）禁止歧视传染病病原携带者n第十九条用人单位招用人员，不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是，经医学鉴定传染病病原携带者在治愈前或者排除传染嫌疑前，不得从事法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。n用人单位招用人员，除国家法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止乙肝病原携带者从事的工作外，不得强行将乙肝病毒血清学指标作为体检标准。n（7）禁止歧视性招聘）禁止歧视性招聘 n第二十条用人单位发布的招用人员简章或招聘广告，不得包含歧视性内容。2024/8/23周五46（8）职业中介机构禁止行为及处罚）职业中介机构禁止行为及处罚n第五十八条禁止职业中介机构有下列行为：n（一）提供虚假就业信息；n（二）发布的就业信息中包含歧视性内容；（二）发布的就业信息中包含歧视性内容；n（三）伪造、涂改、转让职业中介许可证；n（四）为无合法证照的用人单位提供职业中介服务；n（五）介绍未满16周岁的未成年人就业；n（六）为无合法身份证件的劳动者提供职业中介服务；n（七）介绍劳动者从事法律、法规禁止从事的职业；n（八）扣押劳动者的居民身份证和其他证件，或者向劳动者收取押金；n（九）以暴力、胁迫、欺诈等方式进行职业中介活动；n（十）超出核准的业务范围经营；n（十一）其他违反法律、法规规定的行为。2024/8/23周五47n第七十四条职业中介机构违反本规定第五十八条其他各项规定的，由劳动保障行政部门责令改正，没有违法所得的，可处以一万元以下的罚款；有违法所得的，可处以不超过违法所得三倍的罚款，但最高不得超过三万元；情节严重的，提请工商部门依法吊销营业执照；对当事人造成损害的，应当承担赔偿责任。n对职业中介机构的歧视行为给予了相关处罚的规定，但违法主体限于职业中介机构，没有包括雇主真正决定招聘的人，对惩罚的歧视单位范围应该扩大，应该把招聘单位包括进去。对于政府机关不宜主要适用该种罚款的方式，应该对相关直接责任人进行问责，要求其承担责任。2024/8/23周五48n（10）禁止违规设置乙肝体检标准n第六十八条用人单位违反本规定第十九条第二款规定，在国家法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止乙肝病原携带者从事的工作岗位以外招用人员时，将乙肝病毒血清学指标作为体检标准的，由劳动保障行政部门责令改正，并可处以一千元以下的罚款；对当事人造成损害的，应当承担赔偿责任。n第一次明确提出禁止乙肝歧视并设置了处罚条款，是对乙肝病毒携带者的法律保护。n从操作性上说，还需要加强对求职者的个人隐私权保护，例如进行体检的医院对于乙肝两对半检查要求用人单位必须符合法律有关规定的要求，同时要保护求职者的个人隐私。对于违规检查的单位要求进行举报，并给予相应奖励。2024/8/23周五49n管理规定细化了公平就业的具体规定。如要求用人单位的招工简章、招聘广告以及职业中介机构发布的就业信息都不得包含歧视性内容。用人单位在招用人员时，除国家法律、行政法规和国务院卫生行政部门规定禁止乙肝病原携带者从事的工作外，不得强行将乙肝病毒血清学指标作为体检标准，规定对此还设置了处罚条款。2007年国务院颁布了残疾人就业条例第四条“国家鼓励社会组织和个人通过多种渠道、多种形式，帮助、支持残疾人就业，鼓励残疾人通过应聘等多种形式就业。禁止在就业中歧视残疾人。”2024/8/23周五504、关于维护乙肝表面抗原携带者就业权利的意见（2007）劳动和社会保障部 卫生部文件n（二）严格规范用人单位的招、用工体检项目，保护乙肝表面抗原携带者的隐私权。用人单位在招、用工过程中，可以根据实际需要将肝功能检查项目作为体检标准，但除国家法律、行政法规和卫生部规定禁止从事的工作外，不得强行将乙肝病毒血清学指标作为体检标。各级各类医疗机构在对劳动者开展体检过程中要注意保护乙肝表面抗原携带者的隐私权。2024/8/23周五51（二）反歧视法律的缺陷（二）反歧视法律的缺陷n首先，现行法律中禁止就业歧视的范围太窄。首先，现行法律中禁止就业歧视的范围太窄。劳动就业歧视的范围只规定了“民族、种族、性别、宗教信仰”四种领域的歧视。劳动法以外其他专门法律法规中扩大了保护领域，如残疾人歧视、爱滋病、非传染病病原随带者等健康等方面的歧视也被专门性法律和法规加以禁止。n一些相当严重的就业歧视现象没有法律明确禁止，如身份歧视身份歧视、身体特征、年龄歧视身体特征、年龄歧视都需要立法明确地把这些歧视列入禁止的范围。2024/8/23周五52n其次，缺少的是有效的申诉救济机制其次，缺少的是有效的申诉救济机制n新修改的妇女权益保障法虽然也规定了“妇女的合法权益受到侵害的，有权要求有关部门依法处理，或者依法向仲裁机构申请仲裁，或者向人民法院起诉。”这样一些法律责任的条款。n当一个政府机关违反了该法第第23条条“各单位在录用职工时，除不适合妇女的工种或者岗位外，不得以性别为由拒绝录用妇女或者提高对妇女的录用标准。”出现拒绝录用妇女的情况，受害妇女没有办法因歧视理由起诉。2024/8/23周五53n受害者也不可以提起行政诉讼，因行政诉讼法没有明确规定政府机关的歧视行为是受案范围，劳动法和民法更没有规定对私营机构的歧视行为可提起诉讼。当私营企业公然歧视拒绝雇用人时，是没有法律途径可以救济的。如果在雇用期间有歧视行为，也只能以劳动纠纷的名义提起劳动仲裁和劳动诉讼，而不是以受歧视的名义提起诉讼。平等权在法律上还是一项不可诉的权利，就是当前反歧视法律制度最大的问题。现在有个别地方法院开始受理对政府机关的歧视诉讼，有的是根据行政诉讼法的精神或行政诉讼法第十一条的受案范围，以行政机关侵犯人身权为由受理。有的根据根据宪法的平等权精神进行受理。多数地方法院并不受理因歧视提起的诉讼。2024/8/23周五54n最后，也是最重要的一点，就是我们的法律本身最后，也是最重要的一点，就是我们的法律本身存在大量的歧视，以致造成制度性歧视。存在大量的歧视，以致造成制度性歧视。n这些歧视涉及，这些歧视涉及公务员的报考、录用和提拨，涉及到户口和身份歧视，涉及到不合理地设立健康标准，城市工作准入条件等，用法律化制度性地排除了很多人的就业平等机会，形成很不公平的劳动力市场。由于法律化的歧视，从而造成对公民就业平等权的普遍严重的损害。2024/8/23周五55五、完善反歧视的立法建议五、完善反歧视的立法建议n根据国外反歧视立法的经验，反就业歧视法是根据国外反歧视立法的经验，反就业歧视法是一个小小的系统，除了宪法规定有关的平等保一个小小的系统，除了宪法规定有关的平等保护条款以外，有三个层次的立法：护条款以外，有三个层次的立法：n一是需要反歧视的基本法。一是需要反歧视的基本法。n二是还有专门针对就业以及社会生活其他领域二是还有专门针对就业以及社会生活其他领域歧视现象的特别法律。如歧视现象的特别法律。如雇佣年龄歧视法雇佣年龄歧视法、平等工时待遇法平等工时待遇法等。等。n三是在普通法律中，如劳动法、民法典、刑法三是在普通法律中，如劳动法、民法典、刑法典以及公务员法中会涉及歧视问题的条款。如典以及公务员法中会涉及歧视问题的条款。如民法中规定反歧视诉讼中的民事赔偿责任。民法中规定反歧视诉讼中的民事赔偿责任。2024/8/23周五56n完善反歧视法律制度：n1、制定反歧视基本法。、制定反歧视基本法。n如反歧视法或就业机会平等法。根据国外专门反歧视法律的立法经验，专门的反歧视法作为这一领域的基本法，主要解决以下三个问题：n一是明确歧视的概念和反歧视的适用范围。把什么是歧视和不是歧视界定清楚。n二是反歧视法要解决反歧视专门机构的问题。明确规定平等机会委员会的设立、组成、地位与职权等。专门机构怎么来执行法律，它有什么权力，怎么受理和按什么程序来处理公民的歧视投诉。n三是规定出现纠纷的处理机制。我们现行法律一个重要的缺陷，就是公民受歧视无法投诉和得到救济。所以要规定有关公民的投诉程序和举证责任。这是反歧视法不可缺少的内容。2024/8/23周五57n2、完善现有反歧视的单行法。、完善现有反歧视的单行法。n反歧视基本法并不能解决所有反歧视的法律问题，还需要有其他法律相配套。如需性别、种族、残疾人、同工同酬、年龄和根据国情的专门立法，中国现有的妇女权益保障法、残疾人保障法、劳动法等法律。一方面应进一步完善、修改这些法律。主要明确专门歧视领域禁止歧视的范围，以解决规范的有效性问题。另一方面还应考虑制定禁止身份歧视法、禁止年龄歧视法等单行法律。n在行政诉讼法和民事诉讼、劳动诉讼中加入受理歧视诉讼的规定。2024/8/23周五583、消除现有法律中的歧视n消除现有法律中的歧视规定。这也是反歧视立法的重要环节。n现行法律、法规、特别是一些规章存在歧视性的规定相当普遍。即使全国人大制定的法律也存在涉嫌歧视的规定，如语言文字法。根据我们研究，各地有关外来人员就业的法律和其他规范性文件中对劳务工歧视和地域与户籍歧视性规定就五花八门。n必须修改和废除带有歧视性的法律和规定，全国人大应启动违宪审查机制。