行政权力下放的实践:基于职权委托的解释.pdf
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1、伊犁师范大学学报Journal of Yili Normal University2024年3月第42卷第1期Mar.2024Vol.42 No.1当前行政执法体制改革的重点呈横向集中向纵向下放转变。2019年中共中央办公厅、国务院办公厅印发 关于推进基层整合审批服务执法力量的实施意见,2021年印发 中共中央、国务院关于加强基层治理体系和治理能力现代化建设的意见(以下简称“两个意见”),均明确表示要推进行政执法权向基层下沉。现行 中华人民共和国行政处罚法(以下简称 行政处罚法)第24条第1、2款为乡镇和街道行使行政处罚权提供实体法依据。在中央政府和法律规范的引导下,各地区纷纷出台行政权力下放
2、清单,开展行政权力下放的实践。此次改革将原属县级以上政府及其职能部门的部分行政职权交由乡镇和街道,强化了乡镇和街道作为基层治理主体的行政执法资格,除赋予乡镇和街道行使行政处罚权外,还将其他与基层社会治理联系密切的行政权力一并下放。行政权力下放属于执法事权的纵向配置,这一事项本应通过修法完成,在相关法律未作修改的情况下,乡镇和街道基于何种方式取得职权?会带来什么问题?如何解决?一、职权委托的展开我国的行政委托制度是基于行政诉讼的角度建立起来的,该行政委托规定的是行政机关对非行政机关组织的委托。2003年 中华人民共和国行政许可法(以下简称 行政许可法)颁布,该法对行政机关间的委托作出规定。我国现
3、行法律体系中规定行政委托的代表性法律是 行政处罚法 和 行政许可法,但学界对行政委托的讨论仅限于行政机关对非行政机关组织的委托,缺乏对行政机关间委托的探讨。在当前基层行政体制改革的背景下,行政机关通过授权或委托转移行政职权的趋势越来越强,因此有必要对行政机关间的委托进行讨论。(一)职权委托的构成要件我国有学者将行政机关间的行政委托区分为事务委托和职权委托1。事务委托即传统行政委托,收稿日期:2023-10-31基金项目:2023 年度新疆财经大学校地合作招标课题“中哈霍尔果斯国际边境合作区运行创新体制机制研究”(2023SLC011);2024年度新疆财经大学校级科研项目“自贸区公平竞争审查制
4、度创新研究”(XJUFE2024D003)。作者简介:王颖婷(1998),女,福建泉州人,新疆财经大学法学院2022级在读硕士研究生,研究方向:行政法学;沈子华(1977),女,安徽利辛人,法学博士,新疆财经大学法学院教授,研究方向:宪法与行政法学。行政权力下放的实践:基于职权委托的解释王颖婷,沈子华(新疆财经大学 法学院,新疆 乌鲁木齐830012)摘要:行政权力下放是基层行政执法体制改革的重要手段,下放形式以地方规范性文件、地方工作文件为主,下放方式是省政府授权,下放权力覆盖行政处罚、行政许可等行政权力。行政权力下放过程中,存在法律性质界定不清、乡镇和街道的执法主体资格受质疑、行政诉讼中被
5、告认定不一的问题。从职权委托的构成要件出发,论证行政权力下放的本质不是法律授权或行政授权,而是以行政职权转移为核心的职权委托。应构建职权委托制度,对乡镇和街道的执法主体资格和行政诉讼被告资格予以肯定。关键词:基层治理;法律授权;行政授权;事务委托中图分类号:D922.1文献标识码:A文章编号:2097-0544(2024)01-0035-06伊犁师范大学学报2024年以委托机关的名义实施行政行为并承担法律责任,特点是不发生行政职权的转移;职权委托是行政机关将其享有的行政职权转移给另一行政机关行使,由承继职权的行政机关以自己的名义实施行政行为并承担法律责任,职权委托最大的特点是行政职权转移2。我
6、国现行立法中对行政机关的委托既有事务委托又有职权委托,但行政机关在行使行政职权时并无职权委托的自觉,也未意识到职权委托在法律效果上的变化。区别于事务委托,职权委托有自己的构成要件。第一,行政职权转移。受托机关基于职权委托取得行政职权,委托机关则丧失原有的行政职权。行政职权转移后,委托机关如果行使已被转出的行政职权,依据该职权所作出的行为一律无效。第二,必须有特别法作为合法性依据。根据职权法定原则,职权委托必须有明确的特别法规定为依据,否则可能会根据 最高人民法院关于适用 中华人民共和国行政诉讼法 的解释 第20条第3款定性为事务委托。第三,法律效果归属于受托机关。第四,受托机关受委托机关的监督
7、和指导,并遵守有关的法律规定。在上述四要件中,行政职权转移是构成职权委托的根本性要件,其余三要件只是次要要件、辅助要件。此外,在判断是否构成行政职权转移时,不能只从特别法依据的形式规定上看,还应从内容上进行实质判断。我国实践中那些行政任务一旦完成,委托关系即告消灭的,就属于行政机关间的事务委托。(二)法律授权、行政授权与职权委托法律授权、行政授权与职权委托均为职权转移的工具,但三者又有各自的不同特点。法律授权是指法律、法规、规章的授权,即立法机关明确将特定行政权力授予有关主体,该主体也因此取得行政法上的行政主体地位3-4。对行政授权的研究,有学者认为行政授权是指行政机关的授权5,即行政机关依法
8、将自己的行政职权部分授予有关主体。法律授权与行政授权的区别在于:第一,法律授权的本质是立法机关的立法行为,是立法者对行政主体的第一次授权;行政授权的本质是行政机关的行政行为,是行政机关转移行政职权的工具,是二次授权。第二,在法律授权中,授权法律生效的同时被授权的主体即取得行政职权;行政授权中,立法者只作出特定行政职权转移的许可性规定,有权行政机关根据此规定再授权,将行政职权转移给其他主体。第三,法律授权体现立法者的意志;行政授权则体现行政机关的意志,是行政机关选择和判断的结果。第四,法律授权中立法者对授权的内容作出明确性规定;行政授权中行政机关在不违反法律规定的情况下享有一定的自由裁量权。职权
9、委托其实是行政授权的另一种说法,其内涵与行政授权相同,区别在于行政授权中原行政机关可以根据被授权机关行使行政职权的有关情况决定是否取消授权;而职权委托中,一旦职权转移,原行政机关不得再行使被转出的行政职权。(三)对行政机关授权或委托的质疑和回应行政机关不得自行处分行政权,这是我国行政法学很早就确立的原则。一方面,行政机关的行政权力具有权利和义务双重属性,不得随便转移或放弃。另一方面,立法者将行政权力赋予特定行政机关,就是出于对特定行政机关的信任,如果行政权力可以随意转授,那么就失去法律授权的意义。无论是行政授权还是职权委托,均为行政机关将自己的行政职权部分授予其他主体,均会发生职权的转移,因此
10、该制度也受到行政权不可处分论者的质疑。如果进行深究,就会发现该原则强调“行政机关不得自行处分行政权”而非“不得自行处分行政职权”。关宝英教授区分行政权和行政职权,认为行政权是较于立法权和司法权而言的抽象权力,行政职权是行政权的具体化,是行政机关的法定权力,行政机关可以对享有的行政职权进行处分6。胡建淼教授则认为行政职权在一定程度上可以转授7。或许我们可以得出这样的结论,行政职权并非绝对不能转授,只要符合法律规定并经过严格的授权程序,行政机关可以处分行政职权。我国有关行政机关不得自行处分行政权的争议,都是针对行政机关与非行政机关间的授权或委托来讨论的。如果从行政机关授权或委托其他行政机关的角度进
11、行探讨,会发现公权力并不会因此落入私主体手中。实践中,行政事务错综复杂,行政机关既有需要也有必要通过授权或委托的手段,将部分行政职权赋予其他行政机关行使。二、行政权力下放的地方实践行政权力的下放会影响我国各级地方政权的职权配置,掌握权力下放的实践情况,从中提取有助改革的经验,对推动行政体制改革至关重要。笔者以“北大法宝”数据库为工具,对海南、四川和新疆维吾尔自治区的权力下放情况进行分析,具体参见表1。表1 海南、四川和新疆维吾尔自治区行政权力下放至基层的情况第一,从下放时间上看,四川省最早下放行政权力。2018年,四川省为响应中共中央办公厅、国务院办公厅 关于深入推进经济发达镇行政管理体制改革
12、的指导意见 的号召,通过省政府授权的方式开展基层行政执法体制改革,将基层迫切需要的164项行政权力下放到包括花源镇在内的32个经济发达镇,打破“责任下放给乡镇,权力保留在县级”的传统模式,解决乡镇“有责无权”的执法难题。在此基础上,2020 年四川省又出台 四川省赋予乡镇(街道)县级行政权力事项指导目录,下放55项行政权力至乡镇和街道,明确赋予乡镇和街道县级行政权力事项,由县一级行政机关根据乡镇和街道的实际需求和承接能力制作权力清单。海南省紧随其后,于2021年发布 海南省乡镇和街道行政处罚事项清单 海南省赋权乡镇和街道行政许可事项清单 海南省赋权乡镇和街道公共服务事项清单,共下放145项行政
13、权力。新疆维吾尔自治区于2023年出台相关文件,赋权乡镇和街道行使32项行政权力,明确指明以乡镇和街道的名义对外行使。第二,从下放形式上看,三个省份通过地方规范性文件、地方工作文件的形式下放行政权力。在下放程序上,三者未形成统一程序。四川省要求县一级行政机关应制作权力清单并报市级权责清单管理机构备案,重大问题还要上报省级相关部门进行研究。海南省则要求各市县政府应按照 海南省推进基层整合审批服务执法力量实施方案 的赋权程序确定行政事项清单,并在法定期限内向社会公布。新疆维吾尔自治区则要求县一级行政机关将赋权清单报州(市)人民政府、行政公署审核,审核后才能公布实施;各州(市)人民政府还应在法定期限
14、内报自治区党委编办、自治区司法厅备案。第三,从下放方式上看,三个省份均以省政府授权的方式下放行政权力。四川省在乡镇和街道设置行政执法机构,统一行使上级政府赋予的行政权力。海南省通过综合衡量本地区的发展需要和承接主体的能力,在乡镇和街道组建综合行政执法队伍,作为乡镇政府和街道办的直属机构,以乡镇政府和街道办的名义开展行政执法活动,实现一个乡镇或街道一支执法队伍。新疆维吾尔自治区在乡镇和街道设置综合执法机构,由县政府承担对行政执法人员进行培训的职责,定期对行政执法人员进行业务培训。行政执法人员通过自治区统一考试并取得行政执法证件后才可正式上岗,一定程度上提高了基层综合执法机构的执法能力。将违法行为
15、易辨别、专业要求不高的、适宜基层行使的行政权力下放至乡镇和街道,打通基层治理的最后一公里,激发了基层治理活力。第四,从下放权力类型上看,以行政处罚权的下放为主。四川省下放的行政权力中有132项行政处罚权、32 项行政检查权、11 项行政许可权,行政征收、行政确认和奖励的下放数量较少。除了上述权力之外,还下放了有关自然资源、城乡建设、农业农36王颖婷,沈子华:行政权力下放的实践:基于职权委托的解释第1期权配置,掌握权力下放的实践情况,从中提取有助改革的经验,对推动行政体制改革至关重要。笔者以“北大法宝”数据库为工具,对海南、四川和新疆维吾尔自治区的权力下放情况进行分析,具体参见表1。表1 海南、
16、四川和新疆维吾尔自治区行政权力下放至基层的情况省份海南四川新疆维吾尔自治区下放时间2021年2018年2020年2023年下放对象乡镇和街道32个经济发达镇乡镇和街道乡镇和街道下放形式地方规范性文件(通知)地方规范性文件(实施意见)地方工作文件(指导目录)地方规范性文件(决定)下放方式省政府授权省政府授权省政府授权省政府授权下放权力类型行政处罚、行政许可、公共服务、行政给付、行政确认行政处罚、行政许可、行政检查、行政强制、行政确认、行政征收、其他行政行为行政征收、行政确认、行政检查、行政奖励、其他行政权力行政处罚、行政强制、行政检查第一,从下放时间上看,四川省最早下放行政权力。2018年,四川
17、省为响应中共中央办公厅、国务院办公厅 关于深入推进经济发达镇行政管理体制改革的指导意见 的号召,通过省政府授权的方式开展基层行政执法体制改革,将基层迫切需要的164项行政权力下放到包括花源镇在内的32个经济发达镇,打破“责任下放给乡镇,权力保留在县级”的传统模式,解决乡镇“有责无权”的执法难题。在此基础上,2020 年四川省又出台 四川省赋予乡镇(街道)县级行政权力事项指导目录,下放55项行政权力至乡镇和街道,明确赋予乡镇和街道县级行政权力事项,由县一级行政机关根据乡镇和街道的实际需求和承接能力制作权力清单。海南省紧随其后,于2021年发布 海南省乡镇和街道行政处罚事项清单 海南省赋权乡镇和街
18、道行政许可事项清单 海南省赋权乡镇和街道公共服务事项清单,共下放145项行政权力。新疆维吾尔自治区于2023年出台相关文件,赋权乡镇和街道行使32项行政权力,明确指明以乡镇和街道的名义对外行使。第二,从下放形式上看,三个省份通过地方规范性文件、地方工作文件的形式下放行政权力。在下放程序上,三者未形成统一程序。四川省要求县一级行政机关应制作权力清单并报市级权责清单管理机构备案,重大问题还要上报省级相关部门进行研究。海南省则要求各市县政府应按照 海南省推进基层整合审批服务执法力量实施方案 的赋权程序确定行政事项清单,并在法定期限内向社会公布。新疆维吾尔自治区则要求县一级行政机关将赋权清单报州(市)
19、人民政府、行政公署审核,审核后才能公布实施;各州(市)人民政府还应在法定期限内报自治区党委编办、自治区司法厅备案。第三,从下放方式上看,三个省份均以省政府授权的方式下放行政权力。四川省在乡镇和街道设置行政执法机构,统一行使上级政府赋予的行政权力。海南省通过综合衡量本地区的发展需要和承接主体的能力,在乡镇和街道组建综合行政执法队伍,作为乡镇政府和街道办的直属机构,以乡镇政府和街道办的名义开展行政执法活动,实现一个乡镇或街道一支执法队伍。新疆维吾尔自治区在乡镇和街道设置综合执法机构,由县政府承担对行政执法人员进行培训的职责,定期对行政执法人员进行业务培训。行政执法人员通过自治区统一考试并取得行政执
20、法证件后才可正式上岗,一定程度上提高了基层综合执法机构的执法能力。将违法行为易辨别、专业要求不高的、适宜基层行使的行政权力下放至乡镇和街道,打通基层治理的最后一公里,激发了基层治理活力。第四,从下放权力类型上看,以行政处罚权的下放为主。四川省下放的行政权力中有132项行政处罚权、32 项行政检查权、11 项行政许可权,行政征收、行政确认和奖励的下放数量较少。除了上述权力之外,还下放了有关自然资源、城乡建设、农业农37伊犁师范大学学报2024年村发展等基层治理迫切需要的行政权力。海南省下放103项行政处罚事项、24项行政许可事项、18项公共服务事项至乡镇和街道实践中,也存在海南省一级行政机关未统
21、一制定权力下放清单,海南省部分市县自行制定赋权清单下放权力的情况。目前海南省内的乡镇和街道除行使上述职权外,还被赋予行政检查权、行政强制权、行政给付权和行政确认权。新疆维吾尔自治区下放的32项行政权力均属于行政处罚权,同时与行政处罚权行使相关的行政检查权和行政强制权一并下放。三、行政权力下放的问题审视行政权力下放至基层是提升基层治理水平和治理能力的重要举措,是实现基层治理法治化的必然要求。行政权力下放只能作为行政体制改革的手段而非目的,改革的最终目的是服务法治。在改革的过程中,也出现了质疑之声。有学者认为,乡镇政府没有执法主体资格,独立行使执法权的合法性欠缺8。还有学者认为,乡镇政府“权小责大
22、”9。目前对行政权力下放至基层所产生的问题主要集中在以下几个方面。(一)法律性质界定问题行政权力下放并非一个明确的法律概念,学界目前也尚未形成统一观点。有学者认为行政权力下放并非法律授权或行政委托,而是执法事权的纵向配置10。还有学者认为行政权力下放的本质是行政管辖权的层级转移,真正意义上的权力下放只有委托和授权两种11。行政机关不得自行处分行政权力,除非有法律的明确规定。如前所述,法律授权是指法律、法规、规章的授权,实践中乡镇和街道取得行政职权并非基于法律授权,而是上级行政机关以地方规范性文件、地方工作文件的形式下放行政权力,故行政权力下放不属于法律授权。行政委托要求被委托行政机关以委托行政
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