二级建造师法规最终总结.doc
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1、重点掌握一些容易混淆的法的归属:如合同法属民法;公司法属商法;建筑法属经济法;消防法属社会保障法等。(自然人)限制民事行为能力:10周岁以上的未成年人;不能完全辨认自己行为的精神病人。可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。”无民事行为能力:不满10周岁的未成年人;不能辨认自己行为的精神病人。由他的法定代理人代理民事活动。(注:只能代理,不能是同意,此点与限制行为能力不同)()法人法人条件:依法成立;有必要的财产或者经费;有自己的名称、组织机构和场所;能够独立承担民事责任。如有限责任公司、股份有限责任公司()其他组织:如合伙企业
2、(不是独立的法人。合伙人之间承担连带责任)、法人的分机机构(与总公司是一个法人)(分公司)委托代理的终止情形:()代理期间届满或者代理事务完成;()被代理人取消委托或者代理人辞去委托;()代理人死亡;(注意:被代理人死亡委托代理不一定终止)()代理人丧失民事行为能力;()作为被代理人或者代理人的法人终止。法定代理或指定代理的终止情形:()被代理人取得或者恢复民事行为能力;()被代理人或者代理人死亡;()代理人丧失民事行为能力;()指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;()由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。债的消灭(1)履行(2)抵销(3)提存:逾期不提存,归国有(4)混同:
3、如企业合并.(5)免除(6)当事人死亡-注意:债因当事人死亡而解除,仅指具有人身性质的合同之债。、超过诉讼时效的法律后果:胜诉权消灭(起诉权是不消灭的);实体权利不消灭2诉讼时效的种类(1)普通诉讼时效:2年(主观起算时间:知道或应当知道权利被侵害之日).(2)短期诉讼时效:1年情形:身体受到伤害要求赔偿的(产品责任除外);延付或拒付租金的;出售质量不合格的商品未声明的;寄存财物被丢失或损毁的。()特殊诉讼时效:依照特别法规定:涉外合同期间为4年;海上货物运输向承运人要求赔偿时效期间为1年。(4)最长保护期:20年(客观起算时间:权利被侵害之日)。()中止中止发生时间:在诉讼时效期间的最后六个
4、月。中止事由:因不可抗力或者其他障碍(客观原因)。诉讼时效期间的计算:继续计算.()中断中断事由:提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务诉讼时效期间的计算:重新计算。1、诉讼时效的中断有三个条件:(1)当事人提起诉讼;(2)当事人一方提出要求;(3)当事人同意履行义务。三个条件只要存在一个就可以导致诉讼时效的中断。(一)抵押权(动产、不动产都可以抵押(登记才生效)在建动产不可抵押)、抵押人:可以是债务人,也可以是第三人。、抵押的特点:不转移对财产的占有.、在建工程抵押:抵押权自登记时设立.、浮动抵押中抵押财产的确定时间:(没出过题可能性大)(1)债务履行期届满,债权未实现;(2)抵押人被
5、宣告破产或者被撤销;(3)当事人约定的实现抵押权的情形;(4)严重影响债权实现的其他情形承租人:()先出租后抵押:租赁权优先实现(买卖不破租赁);()先抵押后出租:抵押权优先实现7、抵押权的实现与其他债权人的撤销权债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。注意:只能由法院拍卖和变卖。撤销权:协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议.建设用地抵押:新增建筑物不是抵押财产,但应一并处分,新增建筑物价款抵押权人不能优先受偿.实现抵押权的时间:
6、主债权诉讼时间内.(二)质权、质押与抵押的区别:质押转移占有,抵押不转移占有;义务:不得擅自使用,处分质押财产;不得擅自转质出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权;质权人不行使的,出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。*注意:质权人行使质权不需经过法院.(三)留置权、留置财产:只能是动产。、留置动产的条件:与债权属于同一法律关系.例外:企业之间留置。、留置权人的权利:收取孳息.、权利冲突规则:同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿、留置权的实现留置期:不能少于两个月(鲜活易腐的动产除外)实现:折价、拍卖或变卖注意:拍卖或变卖不需要经过法院。(3个之间
7、的区别)(四)物权的设立、变更、转让和消灭、不动产物权的设立、变更、转让和消灭()登记生效,(注意:国家所有权不登记)()登记与合同效力的关系:不登记不转移物权,但不影响合同的效力;拒绝登记要承担违约责任()预告登记预告登记的效力:未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。预告登记失效:预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记。、动产交付()动产自交付生效例外:船舶、航空器、机动车未经登记,不得对抗善意第三人.(2)三种特殊交付:简易交付:转让前已经依法占有。指示交付:第三人占有.占有改定:出让人继续占有。1、申请施工许可证的主体:建设单位施工许可证
8、的颁发部门:县级以上建设行政主管部门2、申请施工许可证的条件(1)已经办理该建筑工程用地批准手续(建设用地规划许可证;(2)在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可证;(注意建设用地规划许可证与建设工程规划许可证的区别)(3)需要拆迁的,其拆迁进度符合施工要求;(4)已经确定建筑施工企业;(5)有满足施工需要的施工图纸及技术资料;(施工图设计文件已按规定进行了审查)(6)有保证工程质量和安全的具体措施;(哦按照规定应该委托监理的工程已委托监理)(7)建设资金已经落实;(建设工期不足一年的,落实工程合同价的50,超过一年的为30)(8)法律、行政法规规定的其他条件。(如公安机关的消防审核)3、未
9、取得建筑工程许可证擅自开工的后果责令改正;不符合开工条件的,停工,可以予以处罚;*符合开工条件的,不需要停工和处罚。4、不需要申请施工许可证的工程类型(六类)(1)国务院建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程(工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程)(2)作为文物保护的工程(3)抢险救灾工程(4)临时性建筑(5)军用房屋建筑(6)按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程(二)企业资质等级许可制度1、建设工程企业的必备条件建设工程企业的经济组织包括:施工单位、勘察、设计单位和工程监理单位注意:建设单位不属于建设工程企业资质条件:*(1)注册资本;(2)专业技术
10、人员;(3)技术装备;(4)已完成的建筑工程的业绩.2、建设工程企业的资质管理管理机关:国务院建设行政主管部门归口管理;各行业部门配合管理;工商部门营业执照管理。先工商登记注册后资质申请.2)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的处理:建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:修复后的建设工程经竣工验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持.因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也
11、应承担相应的民事责任.注意:承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级,当事人请求按照无效合同处理的,不予支持。指定分包商在国内是违法的.未经建设单位许可将承包工程中的劳务进行分包 ,是合法分包建设单位既可以根据总承包合同向总承包单位追究违约责任,也可以根据法律规定直接要求分包单位承担损害赔偿责任,分包单位不得拒绝。2、必须实行监理的工程:(1)国家重点建设项目(2)大中型公用事业工程大中型公用事业工程是指项目总投资额在3000万元以上的工程项目:1)供水、供电、供气、供热等市政工程项目;2)科技、教育、文化等项目;3)体育、旅游、商业等项目;4)卫
12、生、社会福利等项目;5)其他公用事业项目。(3)成片开发建设的住宅小区工程建筑面积在5万平方米以上的住宅建设工程必须实行监理;5万平方米以下的住宅建设工程,可以实行监理,具体范围和规模标准,由省、自治区、直辖市人民政府建设行政主管部门规定.*(4)利用外国政府或者国际组织贷款、援助资金的工程(5)国家规定必须实行监理的其他工程是指:A、项目总投资额在3000万元以上关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目:*B、学校、影剧院、体育场馆项目。例:下列选项中,属于必须实行监理的建筑工程包括()。A、邮政、电信枢纽、通信、信息网络等项目B、使用世界银行、亚洲开发银行等国际组织贷款资金的项目(没有规模
13、限制)C、项目总投资额为2000万元的体育场馆项目(没有规模限制)D、项目总投资额在3000万元以上的学校项目(没有规模限制)E、建筑面积在5万平方米以上的住宅建设工程(5万平米以上了)【参考答案】BCDE工程监理单位不得转让工程监理业务,包括不得转包和分包。*(1)必须招标的工程建设项目范围在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:1)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;2)全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目;3)使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。注意:私人投
14、资的项目如关系社会公共利益或公众安全也需要招标.(2)必须招标项目的规模标准1)施工单项合同估算价在200万元人民币以上的;2)重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在100万元人民币以上的;3)勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在50万元人民币以上的;4)单项合同估算价低于第1、2、3项规定的标准.但项目总投资额在3000万元人民币以上的。3、可以不进行招标的工程建设项目1)涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的;2)属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的;3)施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的;4)施工企业自建自用的工程,且该施工企业资质等级符合工程要求
15、的;5)在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程,原中标人仍具备承包能力的;6)法律、行政法规规定的其他情形。投标保证金的没收情形:A、投标人在投标有效期内撤回其投标文件;B、中标人未能在规定期限内提交履约保证金或签署合同协议。投标保证金的形式:除现金外,可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票.投标保证金的额度:投标保证金一般不得超过投标总价的2,但最高不得超过80万元人民币.投标保证金有效期:施工招标:应当超出投标有效期三十天;货物招标:与投标有效期一致.不按招标文件要求提交投标保证金的后果:该投标文件将被拒绝,作废标处理.投标人少于三个的,招标人应当依法重新招标.*投标有
16、效期:在提交投标文件截止时间后到招标文件规定的投标有效期终止之前(1)联合体各方应当签订共同投标协议,明确约定各方拟承担的工作和责任,并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人(3)联合体参加资格预审并获通过的,其组成的任何变化都必须在提交投标文件截止之日前征得招标人的同意;(4)联合体各方必须指定牵头人,授权其代表所有联合体成员负责投标和合同实施阶段的主办、协调工作;投标保证金可由联合体各方或联合体中牵头人的名义提交,但都对联合体各成员具有约束力(5)联合体中标的,联合体各方应当共同与招标人签订合同,就中标项目向招标人承担连带责任.投标人不得以低于成本的报价竞标”.在这里,所谓“成本,应指投
17、标人的个别成本,该成本是根据投标人的企业定额测定的成本。*开标时间:招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行;招标人不予受理情形:(不能参与投标)逾期送达的或者未送达指定地点的; 未按招标文件要求密封的。(1)评标委员会的组成评标由招标人依法组建的评标委员会负责。依法必须进行招标的项目,其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成,成员为五人以上单数,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。问:评标专家可以参加开标会吗?(不能参加开标会)一般招标项目可以采取随机抽取方式,技术特别复杂、专业性要求特别高或者国家
18、有特殊要求的招标项目,采取随机抽取方式确定的专家难以胜任的,可以由招标人直接确定.(2)按废标处理的情形1)无单位盖章并无法定代表人或法定代表人授权的代理人签字或盖章的;(问:签字和盖章只有其中之一要废标吗?)不能(如何招标文件有明确标注才可以做为废标)2)未按规定的格式填写,内容不全或关键字迹模糊、无法辨认的;3)投标人递交两份或多份内容不同的投标文件,或在一份投标文件中对同一招标项目报有两个或多个报价,且未声明哪一个有效,按招标文件规定提交备选投标方案的除外;4)投标人名称或组织结构与资格预审时不一致的;(又不能证明是同一人的)(问:不一致就必然废标吗?)5)未按招标文件要求提交投标保证金
19、的;*6)联合体投标未附联合体各方共同投标协议的.*招标文件中如果规定了必须要既有单位的盖章也要有法定代表人的签字或盖章,就属于对投标文件格式的要求,如果投标文件仅有单位的盖章而没有法定代表人的签字或盖章,就是“未按规定的格式填写”,将被作为废标。而如果招标文件中没有这个规定,就不以缺少单位盖章或者法定代表人签字或者盖章将投标文件认定为废标。评标委员会权利:澄清(书面澄清)、推荐中标候选人、出具评标报告可以要求投标人对投标文件中含义不明确的内容作必要的澄清或者说明,但是澄清或者说明不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容。 评标委员会进行修正:(1)用数字表示的数额与用文字表示的数额
20、不一致时,以文字数额为准;(2)单价与工程量的乘积与总价之间不一致时,以单价为准.若单价有明显的小数点错位,应以总价为准,并修改单价。调整后的报价经投标人确认后产生约束力。评标委员会推荐的中标候选人应当限定在一至三人,并表明排列顺序.中标人的投标,应当符合下列条件之一:(1)能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准;(2)能够满足招标文件的实质性要求,并且经评审的投标价格最低;但是投标价格低于成本的除外。(4)招标人可以授权评标委员会直接确定中标人。中标人确定后,招标人应当向中标人发出中标通知书,并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。(3)中标通知书对招标人和投标人具有法律效力。招
21、标人与中标人签订合同后5个工作日内,应当向未中标的投标人退还投标保证金。招标人不得强制要求中标人垫付中标项目建设资金。垫资及利息处理:对垫资和利息有约定,依约定;对垫资没有约定,按工程欠款处理;*对利息没有约定,不需支付利息.邀请招标有下列情形之一的,经批准可以进行邀请招标:1)项目技术复杂或有特殊要求,只有少量几家潜在投标人可供选择的;2)受自然地域环境限制的;*3)涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾,适宜招标但不宜公开招标的;4)拟公开招标的费用与项目的价值相比,不值得的;(由专门机构审批)5)法律、法规规定不宜公开招标的.招标人采用邀请招标方式的,应当向三个以上具备承担招标项目的能力、资
22、信良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请书.重点解析里:涉及国家安全、国家秘密或者抢险救灾的,不适宜的不能招标,适宜的只能邀请招标澄清或修改时间:招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的,应当在招标文件要求提交投票文件截止时间至少15日前,以书面形式通知所有招标文件收受人。编制投标文件时间:依法必须招标的项目,自招标文件开始发出之日至投标人提交投标文件截止之日止,最短不得少于20日.编制标底并不是强制性的,招标人可以不设标底,进行无标底招标。招标人设有标底的,标底必须保密.一个工程只能编制一个标底。在原投标有效期结束前,出现特殊情况的,招标人可以书面形式要求所有投标人延长投标有效期。
23、投标人同意延长的,不得要求或被允许修改其投标文件的实质性内容,但应当相应延长其投标保证金的有效期;投标人拒绝延长的,其投标失效,但投标人有权收回其投标保证金。因延长投标有效期造成投标人损失的,招标人应当给予补偿,但因不可抗力需要延长投标有效期的除外。”招标人自行办理招标事宜的,应当向有关行政监督部门备案.*工程招标代理机构资格分为甲、乙、暂定级.甲级不受限制,乙级工程招标代理机构只能承担1亿元人民币以下工程招标代理业务。暂定级工程招标代理机构只能承担6000万元人民币以下工程招标代理业务.1)保障体系矿山、建筑施工单位和危险物品的生产、经营、储存单位,(不管规模大小)。从业人员超过300人的其
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