一级建造师讲稿串讲--法律法规.doc

一级建造师讲稿 刘丹理论结构考试题型1Z301000 建设工程基本法律知识1Z302000 施工许可法律制度1Z303000建设工程发承包制度1Z304000建设工程合同和劳动合同法律制度1Z305000建设工程施工环境保护、节能、文保法1Z306000建设工程安全生产法律制度1Z307000建设工程质量法律制度1Z308000建设工程纠纷法律制度1.单选题共70题，每题1分。2.多选题 共30题,每题2分。错选、多选本题不得分;少选，所选的每个选项得0.5分。第一部分 1Z301000 建设工程基本法律知识1Z301010 建设工程法律体系1Z301011 法律体系的基本框架体系宪法民商法经济法刑法行政法社会法诉讼法具体名称招投标法土地管理法反垄断法房地产管理法建筑法劳动法1Z301012 法的形式和效力层次 形式制定主体表现效力宪法全国人大1、效力原则： 宪法至上 上位法优于下位法 特别法优于普通法 新法优于旧法2、宪法法律-行政法规部门规章 地方法规-地方规章 3、裁决：法律新旧有争议一全国人大及常委裁决 行政法规新旧有争议一国务院裁决同一机关新旧法不一制定机关裁决地方法规与部门规章不一-国务院认为应适用地方法规的国务院决定国务院认为应适用部门规章全国人大常委裁决 部门规章之间、与地方规章之间不一国务院裁决法律全国人大及常委行政法规国务院条例部门规章国务院各部委办法规定实施细则地方法规省级、较大市-人大及常委北京条例地方规章省级、较大市政府北京办法北京规定北京实施细则国际公约国家间的协议1Z301020 建设工程法人制度1Z301021 法人应具备的条件1、条件: 依法成立 有财产、经费 有名称、组织机构、场所 能独立承担民事责任2、分类： 企业法人-公司 非企业法人-国家行政机关、事业单位、社团1Z301023 企业法人和项目经理部的法律关系1、项目经理部不是法人法律后果企业法人（违约责任、被告）2、项目经理-是法人授权的项目管理者是岗位职务3、企业法人-对其法定代表人、工作人员的经营活动-企业法人承担责任1Z301030 建设工程代理制度 1Z301031 代理的法律特征和主要种类1、代理特征：被代理人A 代理人B 第三人 C 在代理权限范围内以A名义法律后果归A-合同当事人是AC-代理行为具有法律意义2、代理分类、含义： 委托代理: 法定代理：监护人 指定代理:法院或有关机关指定 1Z301032 建设工程代理行为的设立和终止1、不得委托代理的情形- 禁止全部转包 禁止-肢解后以分包的名义转包 主体结构总承包人完成2、委托代理终止:期间届满或事务完成 取消或辞去委托 建设工程代理终止的主要情形 被代理人或代理人终止 代理人死亡 代理人丧失民事行为能力1Z301033 代理和被代理人的权利、义务、法律责任1、责任承担： 一般代理-A承担转托他人复代理-事先同意或事后及时告诉=有权代理但紧急情况例外（为保护A利益而转代理) 无权代理-没有代理权、超越代理权、代理权终止后的行为=A追认有效，不追认无效 表见代理-无权代理,但有效-C有理由相信B有权代理（盖章的空白合同书） 默示代理-有权代理-A知道B无权代理，但不否认=同意=A承担后果2、连带责任: 授权不明-AB连带责任 BC串谋连带责任 C故意-C知道B无权代理,但仍与B实施民事活动,给他人造成损失的-BC连带责任 违法代理B知道代理事项违法但仍代理，或A知道B行为违法不反对的-AB连带责任3、连带含义:找谁都行1Z301040 建设工程物权制度 1、物权分类- 所有权用益物权-土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权。 （含义）担保物权-抵押权、质权、留置权 （含义)2、所有权的权能占有、使用、收益、处分（核心）3、建设用地使用权-出让、划拨2、物权变动: (1）不动产物权变动登记-记载于不动产登记簿时发生效力 债权与物权区分原则-合同生效的，未办理物权登记的，不影响合同效力 （2)动产物权变动：一般物-占有和交付 船舶、航空器、机动车-交付但未经登记，不得对抗善意第三人1Z301050 建设工程债权制度1、债发生的依据及含义合同、侵权行为、不当得利、无因管理 2、建设工程债的种类施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债1Z301060 建设工程知识产权制度1Z301061 知识产权法律特征1、知识产权特征 财产人身双重性、专有性、地域性、期限性1Z301062 建设工程知识产权常见种类1、专利权 种类-发明（20年）、实用新型（10年）、外观设计（10年)-申请日计算授予条件新颖性、创造性、实用性现有技术 申请日前6个月,不丧失新颖性的情形 在中国政府主办或成人的国际展览会上首次展出 在规定的学术会议或技术会议上首次发表的 他人未经申请人同意而泄露其内容的文件请求书、说明书及摘要、权利要求书申请日-收到申请文件日-寄出的邮戳日2、商标权 10年核准注册日计算-期满前6个月申请续展-没有申请续展的，给予宽展期6个月侵犯商标权的行为-使用-销售-伪造、擅自制造更换撤销注册商标自行改变商标、自行改变商标人名称地址等、自行转让商标、连续3年停用 3、著作权 单位作品-著作权单位单位主持-代表单位意志-单位承担责任（招投标文件）职务作品-著作权作者完成单位工作任务+未主要利用单位物资 著作权单位、作者主要利用单位物质+由单位承担责任-作者只有署名权(设计图纸、地图、计算机软件） 委托作品有约定从约定-无约定的，著作权受托人 期限-终生及死后50年（第50年的12月31日)4、计算机软件著作权-软件开发者-终生及死后50年1Z301064 建设工程知识产权侵权的法律责任1、民事责任、行政责任、刑事责任2、赔偿损失计算实际损失-侵权人获得的利益-许可使用费的倍数合理确定-综合考量1Z301070 建设工程担保制度1、担保合同=从合同-主无效，从无效;从无效,主有效（不影响主的效力)2、担保方式及含义保证、抵押、质押、留置、定金3、保证:(1）书面保证合同=保证人 + 债权人（2）保证方式 一般保证 连带保证 约定不明推定为连带保证(3）保证人 国家机关 以公益为目的的事业单位、社团 分支机构、职能部门 （分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保） （4）担保范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用 约定不明-推定为全部范围担保 (5）保证期间履行期届满之日起6个月内 4、抵押:(1）概念-债务人或第三人-不转移占有折价、拍卖、变卖-优先受偿 （2）抵押物 土地所有权 耕地、宅基地、自留地、自留山 学校、幼儿园等事业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施 所有权、使用权不明或有争议的财产 被查封、扣押、监管的财产 (3）抵押合同的生效- 强制登记不动产、车辆等抵押权=登记时生效 自愿登记-其他抵押权=签订时设定 （4)清偿顺序 登记优先、时间优先3、质权：（区别） （1）转移占有质押权自交付质物时生效 （2)质物动产、权利（票据、股票、知识产权)4、留置权：(1）动产-折价、拍卖、变卖优先受偿 （2)留置权的适用范围-保管合同、运输合同、加工承揽合同5、定金：（1）定金-守约定金抵做价款或收回 违约-给付方违约，无权要求返还；接收方违约，双倍返还 （2）定金合同=定金交付之日起生效 （3)定金总标的的201Z301080 建设工程保险制度1、当事人-保险人、投保人 关系人-被保险人、受益人2、 建筑工程一切险(及第三者责任险）（含义）（1)开工前-发包人办理,支付保费(2）保险责任范围-自然事件 意外事件（火灾、爆炸） (3)除外责任- 设计错误、自然磨损、原材料或工艺缺陷、非外力、维修费、文件等损失、盘点短缺、领有公共运输行使执照或已保险的机动车、工程开始前形成的损失、保险期终止前已验收合格的 P41 （4)第三者责任险第三者人身、财产损失 + 诉讼费、经保险人同意的其他费用 （5）赔偿金额保单明细表中累计赔偿限额 (6)保险期限从工程动工或材料设备抵达工地至验收合格或所有人占有、接受工程2、安装工程一切险(及第三者责任险）（含义) 3个月 考核期 3、建筑职工意外伤害险4、保险代理人与经纪人的区别代理人接受保险公司委托推销保险 经纪人接受客户委托选择保险公司1Z301090 建设工程法律责任制度1Z304093 建设工程民事责任的种类及承担方式1、违约责任、侵权责任(含义)1Z304093 建设工程行政责任的种类及承担方式1、行政处罚-外部行政行为警告、罚款、拘留、没收违法所得等 2、行政处分内部行政行为警告、记过等1Z304093 建设工程刑事责任的种类及承担方式1、刑罚种类- 主刑-管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑附加刑罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境 注意:刑罚-拘役、罚金、没收财产 行政处罚-拘留、罚款、没收违法所得2、工程重大安全事故罪违反国家规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故3、重大责任事故罪-违反安全规定、或强令他人违章作业，造成重大伤亡或严重后果第二部分 1Z302000 施工许可法律制度1Z302010 建设工程施工许可制度1Z302011 施工许可证和开工报告的适用范围1、施工许可证 要办理-建设单位开工前工程所在地的县以上建设部门-施工许可证 不办理- 限额以下的小型工程投资额30万以下 或 建筑面积300以下 抢险救灾工程 有批准的开工报告的 军用 不重复办理-施工许可证和开工报告二选一 另行规定军用1Z302012 申请主体和法定批准条件1、申请主体-建设单位2、批准条件-人地钱证-图纸质量安全措施-拆迁进度已经确定建筑施工企业;(通过招标或合法发包）已经办理该建筑工程用地批准手续；建设资金已经落实；（工期不足1年，到位资金不少于工程合同价的50%;超过1年，不少于30）在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；有满足施工需要的施工图纸及技术资料,施工图设计文件已审查;有保证工程质量和安全的具体措施；（办理工程质量监督手续、建设部门对安全措施审查)施工场地已经基本具备施工条件，需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求拆除15日前报县以上建设部门备案法律、法规规定的其他条件- 该委托监理的工程已经委托监理 该经公安消防机构审核的消防设计已审核 全国人大及常委、国务院规定 其他1Z302013 延期开工、核验和重新办理批准的规定施工许可证3个月内开工可延期2次,每次不超过3个月停工满1年，重新核验开工报告6个月内开工不予延期停工满6个月，重办1Z302020 施工企业从业资格制度1Z302021 企业资质的法定条件和等级1、施工单位、个人-应取得资质证书-在资质等级许可范围内-承揽工程2、企业资质的法定条件: （1）注册资本 （2）专业技术人员 (3）技术装备 （4）已完成工程业绩3、注册资本要求：特级企业一级二级三级3亿500020006003。6亿600025007004、资质序列等级- 施工总承包-12个资质类别-34个资质等级(特级、1、2、3 或 特、1、2） 专业承包-60个资质类别13个资质等级 或 不分等级 劳务分包-13个资质类别-2个资质等级(1、2） 或不分等级5、资质申请- 申请多项资质,就高原则合并的企业,，就高原则，分立的企业，根据实际达到的资质确定6、资质证书有效期5年（延续5年） 企业名称地址等注册信息发生变化的-应在工商部门办理变更手续后30日内-办理资质证书变更手续7、外资企业中中方的出资总额不低于注册资本的25%1Z302022 禁止无资质或越级承揽工程的规定1、禁止无资质承揽挂靠、个人承揽无效合同 实际施工人损失-被告：发包人、转包人、违法分包人发包人只在欠付工程款范围内赔付2、禁止越级承揽-联合体承包-按资质低的3、禁止借用资质4、禁止以他企业或他企业以本企业名义承揽工程没分包，但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本单位的=允许他人以自己名义承揽1Z302030 建造师注册执业制度1Z302031 建造师考试和注册的规定1、注册建造师的概念-考核或考试-资格证书+注册取得注册证书和执业印章2、注册管理机构- 一级-建设部 二级省级建设部门3、注册程序：（1）申请聘用单位向省级建设部门申请注册 初始注册条件a.有资格证书：b。受聘于1个单位；c.达到继续教育要求;d。没有不予注册的情形证书有效期（延续等）-3年（2）不予注册情形 P73 65岁以上-不完全行为能力人2单位继教-刑罚3、5年吊销证书2年事故3年（3）证书和印章失效情形 P74人不在了、单位不在了、65以上、没证书了、解除合同的1Z302033 建造师的受聘单位和执业岗位范围 1、执业范围项目经理-全国-特级、一级企业执业其他施工活动的管理工作法律、行政法规或建设部规定的其他业务 1人1单位1人1项目-例外:非承包人原因停工120天并建设单位同意、验收合格、同一工程相邻分段发包或分期施工原则不更换项目经理-任职期内不得变更注册至另一企业施工期内 1Z302034 建造师的基本权利和义务1、权利-用名称-范围内签章保管使用证书-继教-报酬解释-申诉 考点注意:权利同义务的区别。继续教育既是权利，也是义务。 2、签章:施工管理文件、质量合格文件-必须由建造师签章修改签章-应征得企业同意，由建造师本人修改 本人不能修改的，由单位指定同等资格的建造师修改，并签章 分包工程-施工管理文件分包企业建造师签章 质量合格文件-分包企业建造师签章 + 总包项目负责人的建造师签章3、禁止行为违法的都禁止第三部分 1Z303000 建设工程发承包制度1Z303010 建设工程招投标制度1Z303011 建设工程必须招标的范围、规模和招标方式1、必须招标的范围-3类: 大型基建、公用事业项目等关系公共利益、公共安全的项目 全部或部分利用国有资金或国家融资项目 使用国外贷款、援助的项目2、必须招标的规模标准： 施工-单项-200万 重要采购-单项-100万 勘察、设计、监理的采购-单项50万 项目总投资额-3000万 3、可不招标的项目: 设计国家安全、国家秘密、抢险救灾 + 不适宜招标的 利用扶贫资金实行以工代赈，需要使用农民工的 主要技术采用特定的专利或专有技术的 自建自用 在建工程追加的小型工程或主体加层工程，原中标人仍具备承包能力的 4、招标方式-公开招标-国家重点项目省级地方重点项目全部使用国有资金或国有资金占控股地位的项目邀请招标-向3人应公开但邀请的 技术复杂或有特殊要求 自然环境限制 涉及国家安全秘密、抢险救灾，但不宜公开招标 费用不值得的 不宜招标的1Z303012 招标基本程序和禁止肢解法发包的规定1、资格审查预审或后审（择一）2、开标-检查密封、当众拆封、宣读、记录4、评标委员会组成招标人代表 + 专家 -5人以上的单数 技术、经济专家不少于2/3-与投标人无利害关系 5、几种情形： 废标= 不按规定交投标保证金 不符合-没签和章、没按格式、内容不清，关键字模糊 不一致-2份标书、2个报价（未申明哪个有效）、名称、组织机构 联合体没附共同投标协议 拒收、不予受理= 逾期送达标书或未送达到指定地点 未按要求密封标书的 无效标书= 未密封 没有签章、委托书没有签章 关键内容字迹模糊、无法辨认 未按要求提交投标保函或保证金 联合体没附共同投标协议重新招标= 投标人少于3人1Z303013 招标文件的法定要求和投标保证金1、 投标有效期-提交投标文件的截止时间中标通知书签发日 2、 补充、修改、替代、撤回标书-提交投标文件截止时间前 投标有效期内=截止后到-有效期终止前 3、 投标保证金:（1）没收投标保证金： 投标有效期内撤回投标文件 中标后放弃、不签合同、不交履约保证金 =放弃中标项目 (2)投标保证金:不超过投标总价的2，但最高不超过80万 有效期超出投标有效期30天（3）退还投标保证金-签订合同后5个工作日内1Z303014 禁止投标人实施不正当竞争行为的规定1、禁止串通投标、行贿、低于成本价竞标、弄虚作假 1Z303015 联合体投标的规定1、联合体-2人共同投标-1个承包合同-连带责任不是法人 2、联合体确定资质标准-按资质等级较低 3、保证金缴纳-联合体各方名义或牵头人名义1Z303016 中标的法定条件1、评标报告后15日内确定中标人：排名第一为中标人 第一人放弃、不交履约保证金、不可抗力时，第二人为中标人2、认定投标人报价低于成本的=不推荐位中标候选人或中标人3、中标-签订合同自中标通知发出之日起30天内 4、阴阳合同无效按备案的中标合同计算工程款5、招标人不得向中标人-压低报价、增加工作量、缩短工期、其他违背意愿1Z303020 建设工程承包制度1Z302021 建设工程总承包的规定 1、所有单位、个人在其资质等级许可的业务范围内承包 2、禁止超越资质、无资质、借用资质、以他人名义 指定材料设备供应商3、工程总承包方式- 设计采购施工（EPC)交钥匙总承包 设计-施工总承包(D-B） 设计-采购（EP） 采购-施工（PC)4、总承包单位-可承担项目管理业务(代表建设单位管理，不具体勘察设计施工)-不得在同一项目上同时担任总承包和项目管理不得与总承包或项目管理的另一企业有隶属或利害关系5、总包、分包单位-连带责任 6、发承包方式整体工程-建设单位-发包总承包单位实施专业工程-总承包单位自己实施分包-专业承包单位实施 劳务工程-总承包单位-分包劳务分包单位实施专业承包单位分包劳务分包单位实施(劳务分包可不经发业主认可） 1Z302022 建设工程共同承包的规定1、共同承包大型、复杂工程2、资质-按等级低的资质3、责任连带1Z302023 建设工程分包的规定1、分包类型专业分包-总承包企业发包 劳务作业分包总承包企业 或 专业分包企业发包 2、分包的要求总承包协议中约定可分包 经建设单位认可-建设单位直接指定分包商3、 违法分包 个人承揽分包业务-无资质、超越资质包工头 合同未约定（建设单位不认可），实施分包的 但,劳务分包 再分包但，专业承包企业把劳务作业分包 主体结构未由总承包人自行完成 总承包人、专业承包人不与劳动者签订书面合同，或不办理社保-视为4、禁止转包、工程肢解后以分包的名义全部转包工程没分包,但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本单位的=允许他人以自己名义承揽=视为转包 1Z303030 建筑市场信用体系建设1、分类良好行为记录、不良行为记录2、不良行为认定标准单位-资质、承揽业务、质量、安全、拖欠工程款和工资（含义) 建造师违法的都是3、公布一般-行政处罚决定作出后7日内公布-建设部公布期6月-3年 招投标-行政处罚决定作出后20日内公布-建设部公布期6个月 良好记录-建设部公布期3年4、同步推进政府守法诚信评价 + 中介综合信用评价第三部分 1Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度1Z304010 建设工程合同制度1Z304011 合同的分类特征和订立原则1、原则及含义-平等、自愿、公平、诚实信用、合法2、建设工程合同-有名合同（承揽合同）双务合同诺成合同-要式-主合同 单务（赠与） 实践合同 从合同(担保合同)(保管、定金、质押、民间借款） 1Z304012 合同的要约与承诺1、合同订立的方式-要约、承诺2、要约 条件:（1）内容具体确定 （2）表明经受约人承诺，要约人即受该意思表示的约束 要约邀请无法律约束力价目表、招标公告、拍卖公告、招股说明书、商业广告 要约生效到达 要约撤回-要约生效前-同时或先 要约撤销要约生效后、承诺前 不得撤销之要约 a。有承诺期、表明要约为不可撤销之要约 b。受约人有理由认为要约不可撤销，并已为履行做了准备(习惯）3、承诺 承诺内容与要约内容一致承诺方式-通知、行为承诺生效-达到生效 实质变更=新要约-8大条款 4、招标公告=要约邀请投标=要约中标=承诺 1Z304013 建设工程施工合同的法定形式和内容1、形式书面、口头、其他2、内容姓名、标的、数量、质量、价金、履行期限地点方式、违约责任、争议解决办法3、建设工程施工合同中的权利义务合理的都选，区分发包、承包1Z304014 建设工程工期和支付价款的规定1、竣工日期- 竣工验收合格的=竣工验收合格之日=竣工日； 发包人拖延验收的=承包人提交验收报告之日=竣工日 未经竣工验收，发包人擅自使用的=以转移占有建设工程之日=竣工日2、工程款的支付验收合格后支付按合同约定3、黑白合同-以中标备案的合同为结算依据4、争议解决：(1）发包人在接到竣工结算文件时，没有在约定时间内答复=视为认可竣工结算价（2）工程量的计算以签证为依据 无签证的-以其他证据认定实际发生的工程量（3)工程款的利息计算标准按约定无约定的，按同期银行贷款利率 利息计算时间-有约定的应付工程款之日 无约定的-工程已交付的交付日=应付工程款、利息之日 工程未交付的-提交竣工结算文件日=应付工程款、利息之日 工程未交付+价款未结清-起诉日=应付工程款、利息之日 （4）垫资本金-有约依约，无约按拖欠工程款处理 垫资利息-有约依约，无约按无息处理（5）偿还顺序：全款或大部分款的购房人-工程款优先权抵押权债权 材料款、工人工资 违约损失 竣工之日起6个月内行使优先权1Z304015 建设工程赔偿损失的规定1、损失赔偿范围-直接损失=既得利益损失 间接损失订立合同时预见到或应当预见到的损失=预见的可得利益损失2、违约金低于、过高于实际损失的当事人可请求法院裁量增加、减少3、发包人、承包人的损失赔偿违约、违法的都要承担1Z304016 无效合同和效力待定合同的规定1、无效合同：(1)无效合同自始无效，无效部分不影响有效的部分(2）无效合同5类型 欺诈、胁迫-损害国家利益 恶意串通 以合法形式掩盖非法目的 损害社会公共利益 违反法律、行政法规的强制性规定 (3）免责条款无效- 造成对方人身伤害的 因故意或重大过失造成对方财产损害的(4）三个无效施工合同- 无资质借用资质必须招标,而未招标或中标无效的转包、违法分包（5）无效合同的工程款-施工合同无效-验收合格应支付工程款 施工合同无效验收不合格修复后验收合格应支付工程款、修复费承包 修复后验收不合格-不付工程款2、可撤销合同:(1）自始、相对无效-必须启动撤销权才无效（2）可撤销合同3类型- 重大误解（理解错误较大损失)订立时显失公平-订立时，利用优势或没有经验欺诈、胁迫、乘人之危损害个人利益 (3）撤销权消灭-1年没行使撤销权-知道或应当知道 放弃撤销权 3、效力待定合同：（1)概念成立后是否有效不确定，有权人追认则有效,不追认则无效(2）效力待定合同的3个情形 限制民事行为能力人签订的合同 无权代理 无处分权人 2个例外-限制能力人-纯获益;与其年龄、智力、精神健康状况相适应的合同=有效，不用追认 表见代理、表见代表=有效，不用追认4、合同无效、被撤销、解除-不影响争议解决办法条款的效力1Z304017 合同的履行、变更、转让、撤销和终止1、履行当事人不得因名称、法人代表等改变而不履行（劳动)合同2、合同只约束缔约当事人，即债权人、债务人；不约束第三人，即第三人不对债权人或债务人承担违约责任3、债权转让-通知 其他任何变动（债务转让、变更）-同意4、终止 （1)终止情形 履行、解除、提存、抵销、混同 （2)解除-法定解除的条件因不可抗力致使不能实