海丰实业代理词.doc
《海丰实业代理词.doc》由会员分享,可在线阅读,更多相关《海丰实业代理词.doc(7页珍藏版)》请在咨信网上搜索。
1、代 理 词尊敬的审判长、审判员:我们受杨远科的委托,就渠县海丰实业发展有限公司(下称海丰公司)诉杨远科、毛自强承包合同纠纷二审一案,出庭应诉,依据事实和法律,现发表代理意见如下:一、杨运科没有按时交纳第二个月承包费和提出解除合同是否属违约行为,及杨运科是否有违背后合同义务的行为。1、杨运科没有按时交纳第二个月承包费,是否属违约行为。没有按时交纳第二个月承包费是因为地震因素。原审查明,2008年7月22日,“原告召开了由公司股东杜珂、何期、魏兴华、任建军(李清玉之子)、毛自强等人参加的股东会。会上杜珂称“到7月9日,我给杨远科打了电话,已到期,该把承包费打入了账户,但杨说由于地震,没有钱,可打个
2、欠条”(见原判决书11页)。对该事实双方无争议。即杨远科提出缓交承包费的原因是因为地震因素。关于地震因素是否对采砂业有影响的问题。原审查明,“5.12”特大地震发生后,建筑主管部门对建筑工地颁布了一系列规范性文件,责令建筑企业停工,并规定没有经过验收不允许复工。砂石经营必须依赖建筑行业,是建筑业的上游产品,由于所有建筑工地停工,其经营必然受到影响。另外,渠县人民法院依职权也进行过调查,证明因地震因素确实影响了杨远科的生产经营。此外,地震这一不可抗力,使本已因政府不作为原因的生产困难情况雪上加霜,杨远科提出缓交(不是不交)承包费,不仅符合情理,而且符合中华人民共和国合同法第一百一十七条之规定,即
3、“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任”。但海丰公司却无视这一不可抗力因素,片面认为,地震对杨远科的生产影响只是间接的,无直接影响。其证据是向长久的书面证词。但向长久与海丰公司具有合作关系,又没有出庭作证,应不予采信。显然海丰公司的主张缺乏事实依据,相反,由于海丰公司拒绝杨远科缓交承包费,使双方无法继续合作,致杨远科不得不提出解除合同。2、杨远科提出解除合同是否属违约行为。重审之前,海丰公司是不认可政府不作为行为对杨远科的生产经营是有影响的;重审期间,海丰公司虽然认可政府不作为行为对杨远科的生产经营具有影响,但又认为这一因素是签订合同之前就是明知的,因此,不得依此
4、解除合同。杨远科认为,其从来就没有主张仅仅因为政府不作为因素提出解除合同。从已经查明的事实看,政府的不作为行为对杨远科的生产经营影响是巨大的。海丰公司与杨远科签订承包合同时,是本着对政府的信赖,认为政府会依法履行职责进行清场和移交。否则就无法解释,当政府没有依法履行职责时,海丰公司会提出赔偿请求,并得到支持。在双方信赖目的落空后,杨远科在基本无收入的情况下(合同约定履行期限的第三天,就发生地震停止生产和经营)仍坚持交纳了第一个月承包费和第二个月大部分承包费。但杨远科的努力没有得到海丰公司的理解,只是强调不按时交纳承包费和提出解除合同就属违约,海丰公司的态度致双方无法合作,不得已杨远科提出解除合
5、同。双方确认解除时间是2008年7月14日。由此可见,合同履行中杨远科并无违约情形,合同解除后,也没有证据证明杨远科有阻挠海丰公司行使经营管理权的行为,没有证据证明杨远科仍然在继续经营。二、关于杨远科欠多少承包费的问题。原审判决认定,杨远科在承包期间欠海丰公司承包费392600元,对此,杨远科予以认可。而海丰公司认为还欠前两次合同期间的承包费167万元。对此,杨远科不予认可。因为除杨远科在承诺书的违约责任中提到未交“承包费”167万元之外,无任何证据证明杨远科在前两次合同履行期间确实欠承包费167万元。可见,杨远科这样写是另有原因;是杨远科对海丰公司的让步。关于承诺书是杨远科的单方面意思表示,
6、还是双方达成的合意。首先,承诺书有双方的签字(海丰公司所有股东均签字),同时在海丰公司的民事上诉状中也提到“也是海丰公司与杨远科、毛自强对自己2005年12月26日期间双方承包合同履行情况的总结”。可见,这是双方的一个合意行为。具有民事合同性质。其次,承诺书中提到的欠交承包费167万元,是前两次杨远科应交履行的合同义务,还是约定的违约责任的问题。承诺书第二条明确约定:“此次合同签订后,如本人再次违约,立即停止承包经营,交出经营权,不仅接受本次违约责任的追究,而且自愿接受公司及每个股东追究我前两次违约的责任。1、第一次违约的违约金50万元;2、第二次违约的违约金528万元;3、向其他股东支付欠缴
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 海丰 实业 代理
1、咨信平台为文档C2C交易模式,即用户上传的文档直接被用户下载,收益归上传人(含作者)所有;本站仅是提供信息存储空间和展示预览,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对上载内容不做任何修改或编辑。所展示的作品文档包括内容和图片全部来源于网络用户和作者上传投稿,我们不确定上传用户享有完全著作权,根据《信息网络传播权保护条例》,如果侵犯了您的版权、权益或隐私,请联系我们,核实后会尽快下架及时删除,并可随时和客服了解处理情况,尊重保护知识产权我们共同努力。
2、文档的总页数、文档格式和文档大小以系统显示为准(内容中显示的页数不一定正确),网站客服只以系统显示的页数、文件格式、文档大小作为仲裁依据,平台无法对文档的真实性、完整性、权威性、准确性、专业性及其观点立场做任何保证或承诺,下载前须认真查看,确认无误后再购买,务必慎重购买;若有违法违纪将进行移交司法处理,若涉侵权平台将进行基本处罚并下架。
3、本站所有内容均由用户上传,付费前请自行鉴别,如您付费,意味着您已接受本站规则且自行承担风险,本站不进行额外附加服务,虚拟产品一经售出概不退款(未进行购买下载可退充值款),文档一经付费(服务费)、不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。
4、如你看到网页展示的文档有www.zixin.com.cn水印,是因预览和防盗链等技术需要对页面进行转换压缩成图而已,我们并不对上传的文档进行任何编辑或修改,文档下载后都不会有水印标识(原文档上传前个别存留的除外),下载后原文更清晰;试题试卷类文档,如果标题没有明确说明有答案则都视为没有答案,请知晓;PPT和DOC文档可被视为“模板”,允许上传人保留章节、目录结构的情况下删减部份的内容;PDF文档不管是原文档转换或图片扫描而得,本站不作要求视为允许,下载前自行私信或留言给上传者【可****】。
5、本文档所展示的图片、画像、字体、音乐的版权可能需版权方额外授权,请谨慎使用;网站提供的党政主题相关内容(国旗、国徽、党徽--等)目的在于配合国家政策宣传,仅限个人学习分享使用,禁止用于任何广告和商用目的。
6、文档遇到问题,请及时私信或留言给本站上传会员【可****】,需本站解决可联系【 微信客服】、【 QQ客服】,若有其他问题请点击或扫码反馈【 服务填表】;文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“【 版权申诉】”(推荐),意见反馈和侵权处理邮箱:1219186828@qq.com;也可以拔打客服电话:4008-655-100;投诉/维权电话:4009-655-100。