5问股权代持-帮你避开那些坑.docx
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1、5问“股权代持”,帮你避开那些坑 陈俨一问:“股权代持”是什么?股权代持是指实际出资人与他人约定,以他人的名义(名义股东)代其履行股东权利和义务的一种股权持有方式。通常实际出资人与名义股东会就股权代持一事签署相关协议,将其股权以名义股东的身份登记在工商管理部门,并由名义股东代其对外行使相应的权利。二问:“股权代持”合法吗?许多人会有这样的困惑,代持合法吗?代持协议有法律保障吗?关于这两点,最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定(三)作了如下解释:第二十五条 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义
2、股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予以支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。根据司法的解释,实际上代持是合法的,同时只要代持协议不违反合同法第五十二条的强制性规定,都是有效的。合同法第五十二条 有下列情形之一的,合同无效。(一)
3、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(三)以合法形式掩盖非法目的;(四)损害社会公共利益;(五)违反法律、行政法规的强制性规定。三问:选择“股权代持”的驱动力是什么?不论是对于名义股东还是实际出资人来说,一旦选择股权代持都是要承担一定风险的。可是为什么代持现象还是大量存在呢?华扬资本分析是由于存在以下三方面的驱动力:(一)保护实际出资人的隐秘性在日常的经营活动中,有时由于实际出资人的身份比较敏感,于是出于保护自身隐私的需要,实际出资人会选择其他人来代其持有股权,这样既能避免身份敏感问题带来的不必要麻烦,又能取得相应投资收益。(二)股权转让
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