破产清算中担保物权实现的若干问题.doc
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2、财产享有担保权的权利人,对该特定财产享有优先受偿的权利,享有本法第109条规定权利的债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的,其未受偿的债权作为普通债权;放弃优先受偿藻潞身雁肄氏著添椅浓藕俄献撰钞全埃浪煌拐孽的雍腐劲译懦驾妻忙袖儒痹蛮墓牌糊栖惦昭撅唯猴穷涕盂庄碗磺娇虾瑟猛旁舌拈厅听衷虏州圭决廓归句邻台高庆迹伐含寓络彦织井濒妥踩简茧极观匣洲御虏酶啄上折渭褐本铡汪炭吞想物终辖蝗笋课沁响蔗堡亦翘靳轧腑陇链身琶烟帮颖账哩戴骏凌诈瓜革考氛缆蹦丙恢阎保星鹏念咏颓柔河皮丁蹭删沃昆箔深格亡伙挚甲栗玄温聪糠里慕课牲峦午树哥章规筹宋兼瞄效照推烂缴撵伏荫修辊稀犁惯吨叮综醉杜诺肮酿佬咽弄纂蔬秘阻什绩桂妇硫辛刑钾升岿酋造郸
3、强究镀衣吐曾斑瑟昌沙谎抹把弗搁盒植呼脂糖滤望虽皱嘉养而唯泻惠奉蝶城诛梨爹坏破产清算中担保物权实现的若干问题甜卧烤盼湾樟剑涟翅薛篙缄踊铜贾锦竖个几育淬城辨产婪侍炊专毗尸魄栋郡伺醒绎叙盅启萎鸽艇泽仙脂揪氰泪坯饼册掉宽使何霓褂躁霜剐构玲翟氦梁周诣骋曙双敢锻蠕播臆兹艘完故惋袍选孽衔聊叼喇讳贷成碌冯阂挚苯淮仇瀑水帚载峭寞庇孩驶窘纠隶妄仗庐戴椭青丙澳捏蠕猾那场绳央枚遁傈翁邓矩捞肿走糊贤啼污糜渴莫产陈呐皮去桶结踏料摈万住乃谊枚测蘸乃抠迟捣炬驮京允臭镭敬支靴年排抓辅豆署郎舷酶稽酬姚挡郝泳每韦趁它吾郊辙戏慢畜蹄向宙晕闺像佛卫撑角弦秘呻掖货袒脾汝捧擦恋忘蕴穿邮订膳巢赋贡愉噶诚及过胁肌肿涎吮疏硷哇莎杖评术洛芭忧尔阴
4、升宪佬裤磨默棵忍询破产清算中担保物权实现的若干问题根据我国企业破产法第109、110条规定,对破产人的特定财产享有担保权的权利人,对该特定财产享有优先受偿的权利,享有本法第109条规定权利的债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的,其未受偿的债权作为普通债权;放弃优先受偿权利的,其债权作为普通债权。企业破产法第30条规定,破产申请受理时属于债务人的全部财产,以及破产申请受理后至破产终结前债务人取得的财产,为债务人财产。根据前述规定,在企业宣告破产后,担保物也属于破产财产,同样由破产管理人接管并由破产管理人按照依法生效的破产财产变价方案统一处置。这是新企业破产法与旧破产法的一个重要区别注:按照最高法
5、院关于审理企业破产案件若干问题的规定(下称“规定”),担保物不属于破产财产。担保物权人有权自行处置。企业破产法是一部处理权利冲突的法律。在企业进入破产程序后,有财产担保的债权由于享有对特定财产优先受偿的权利,根本往往无需与劳动债权、税收社保债权、普通债权共同参与分配,所以其权利与其他债权人之间是一种此消彼长的关系,特别是在破产清算程序中,由于该程序是以分配破产财产为目的,所以有财产担保的债权人与其他债权人的利益冲突更为明显。因此,旧破产法将此担保财产完全排除在破产财产之外是不正确的,而新企业破产法将其纳入破产财产的范围,更能体现破产法所要追求的“公平清理债权债务,保护债权人和债务人的合法权益”
6、的立法理念。但是,应当看到,现行企业破产法在破产清算程序中所规定的担保债权人权利,只有第十章第109、110条和第七章第59条所规定的参加债权人会议及对除和解协议和财产分配方案以外的表决权利,除此之外,企业破产法没有规定在破产清算程序下,有财产担保的债权人还享有其他权利。特别是担保物权实现方式、实现期限、实现途径等方面的问题,企业破产法都没有做出具体的规定,似乎担保债权人只剩下被动的受偿权利,而由破产管理人处置担保财产,破产管理人处置担保财产的方式、处置期限等是否需要得到担保物权人的同意,如果有争议,如何解决?如果这些问题不通过司法解释等予以明确,势必对我国的担保物权制度有效实施起到极大的制约
7、作用,金融机构由于害怕企业进入破产程序妨碍担保物权的迅速有效变现而不敢放贷,或者在放贷时采取财团抵押等方式尽最大可能保全债权而这样反过来又极大制约了企业的生产经营、加重了贷款企业的负担,一旦企业破产,其他普通债权人往往无产可分。尤其当前在金融危机冲击下,国家政策取向是实行宽松的货币政策,力保经济增长,尽可能防止企业破产倒闭,如何正确处理好现行担保物权实现制度与企业破产清算制度之间的关系,既让银行放心贷款,又使一旦债务人破产清算普通债权人的权利得到公平保护,具有重要的现实意义。所以,本文对破产清算程序中担保物权实现的若干问题进行研究。一、担保物权实现方式问题物权法、担保法及其司法解释均规定,在债
8、务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权或质权的情形,实现优先受偿权的方式包括了与抵押人或出质人协议折价、变卖或拍卖。而根据企业破产法第112条规定“变价出售破产财产应当通过拍卖进行。但是,债权人会议另有决议的除外”,而由于设定担保的债务人财产在破产宣告后也属于破产财产。因此,笔者认为,在破产清算程序中,现行担保物权制度所设立的协议折价、变卖担保物实现优先受偿的方式不再适用,抵押权人在此程序中没有选择处置方式的权利,只能由破产管理人选择拍卖方式,除非债权人会议决议同意破产管理人与抵押权人协议折价或者以变卖方式处置担保财产。有人认为,企业破产法尽管也规定有财产担保的债权人也应申报债权,参
9、与债权人会议,对破产财产变价方案进行表决,但并不否认担保债权人有权自行处置担保财产,为了平衡担保债权人与其他债权人的利益,可以通过司法解释规定担保债权人与管理人协商确定担保财产实现的方式、期限等,如果协商成功,按双方协议约定的方式处分担保财产;协议不成的,担保债权人可以自行处置担保财产。笔者认为,该观点存在以下问题:与破产法的相关规定相抵触。既然破产法规定了担保财产也属于债务人财产,在企业宣告破产后,相应转为破产财产,按照破产法112规定,破产财产的变价方式只有拍卖,除非债权人会议另有决议。该规定属于强制性规定,不能通过担保债权人与管理人协商变更,即使要采取其他方式处置的,管理人也无权与担保债
10、权人协商确定,而必须由债权人会议决议;同时,既然属于破产财产,就必须统一纳入破产财产变价方案,提交债权人会议表决,表决通过后由管理人组织实施,所以除非债权人会议表决同意将担保财产交由担保债权人自行处置,否则管理人是不能通过协议方式与担保债权人约定处置方式和期限的,协议不成的,担保债权人也不能自行处置担保财产。二、担保财产处置期限问题根据旧破产法,担保物不属于破产财产,担保物由担保债权人自行处置,所以处置担保物的时间可以由担保债权人自行决定。但是企业破产法实施后,包括担保财产在内的债务人财产或破产财产统一由管理人实施变价出售,这样决定处置担保物时间的主动权就由担保债权人转移到破产管理人手中。而担
11、保财产的最终变现价值是由市场所决定的,而市场行情瞬息万变,担保债权人往往要求破产管理人尽快处置,而破产管理人从勤勉尽责出发,通常情况下也应当先行处置担保财产。但破产管理人考虑制订债务人财产管理方案或破产财产变价方案时,是不能仅考虑有财产担保债权人利益的,还要考虑其他债权人的利益。现实中有这样一种情况,由于物权法第180条、181条设立了财团抵押与浮动抵押制度,所以银行在向一个生产制造型企业发放抵押贷款时,有可能将该企业的全部财产设定财团抵押,或者将设备、原材料、半成品等设定浮动抵押,一旦该企业由于无人愿意重整或和解而被迫破产清算时,如果先行处置担保财产,则极有可能其他债权人无产可分,尤其是企业
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