论经营权与国有企业产权制度改革.doc
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7、权与国有企业产权制度改革刘凯湘 北京大学法学院 教授当前我国国有企业改革的基本思路应该是:从简单的放权让利、均衡国家和企业的利益关系,走向确立企业的独立财产权利、明晰国家和企业的产权关系。不少人认为,关于国有企业财产权利法律性质的理论纷争已趋统一,现在的关键是如何将企业的经营权落于实处,加快经营权的依法到位。 1也有人断言,曾经作为我国城市经济体制改革的理论依据的两权分离理论已经完成其历史使命,现在必须寻找新的理论来阐述国家与企业的内在关系。 2笔者认为,企业改革实践中遇到的诸多困惑与难题,乃因人们对产权理论在认识上的歧异甚至混乱所致。由于我们未能科学地阐发两权分离理论的内涵,不仅使得人们对这
8、一理论丧失了信心,而且在实践中无法依据这一理论确立国家与国有企业之间的正确关系,甚至使这一理论在适用上发生了极大的变异,致使有的人把它视为企业进一步改革的束缚因素。因此,重新巡视近年来企业改革的实践,反思八十年代中期政府慎重提出的两权分离理论,科学地阐释这一理论的深刻内涵,尤其是科学地认识经营权的本质、法律特性及其对于企业独立人格的重大意义,对推进企业的深层次改革、完善国有资产管理制度、确立国家与国有企业之间的正确的产权关系,无疑是十分必要的。一、经营权是一种独立的民事权利经营权作为一种新型的民事权利,源于法律主体最基本的财产权利所有权。在简单商品经济条件下,所有权权能同所有权本身的分离已趋萌
9、芽。马克思主义在分析封建土地关系时写道:“直接生产者不是所有者,是占有者,并且他的全部劳动依照法律都属于土地所有者。” 3土地的用益物权成为封建社会重要的财产权利制度。随着社会经济由简单商品生产进入发达商品生产形态,所有权权能同所有权的分离有了质的飞跃。在资本主义社会,资本私有制基础上的商品经济迅猛发展,社会财富与日俱增,交换途径日益宽广,经营方式愈发多样,尤其是股份公司的产生和大量创设,以社会化的联合生产方式取代了资本主义早期的独资或合伙经营生产方式,无数的社会资金得以集结,庞大的生产要素得以组合,使得资本的真正所有者日趋从具体的生产经营过程中脱离出来,成为收取利息或股息的单纯的货币资本家或
10、股票持有者,而对企业享有独立经营权的人成为单纯的企业经营者。换言之,资本的所有者并不直接经营资本,而资本的经营者并不拥有资所有权。在这一关系中,资本的所有者的追求目的是货币的增殖,即利息或股息,为此他仍需依赖所有权的法律保护而实现其利益;同时,资本的经营者为了独立地使用和支配企业财产,有效地参与各种民事活动,成功地实现商品交换,也需要法律对其经营权加以确认和保护。由此,资本所有者的所有权退化为单纯的法律意义上的所有权,而经营者的经营权必须体现在生产经营过程中独立地占有、使用、收益和处分企业财产的各项权利上。经营权必须独立于所有权,就法律技巧而言,应寻找持有这一权利的法律主体。“企业财产”已经是
11、一个崭新的概念,它表明投资者的出资已游离于投资者的支配权限之外,形成一个独立而统一的财产集合体。法律必须相应地为这一财产集体设置有效的“监护人”。于是,企业这一经济实体的法律拟制人格法人制度应运而生了。法人制度不仅解决了经营权的主体归属难题,更主要的是适应了所有权同经营权分离这一商品经济发展的内在规律,为商品经济的迅速发展提供了有效的法律保障。经营权是以资金、原材料、设备、不动产、技术等综合生产要素为客体,以与市场交换相连接的现代生产经营为手段,以实现财富增值从而使出资者和经营者共享利益、共同发展为目的。显然,经营权是商品经济发展到成型阶段的产物,它是法人独立人格的前提。二、企业产权不等于企业
12、所有权产权(Property Right; Title),即财产权的简称,是以物质财富为对象,直接与经济相联系的民事权利。 4就企业法人来说,产权即是能标明其独立法律主体、在生产经营过程中对企业财产行使直接支配权并追求商品增值权利,它以所有权为核心。所有权(Right of Ownership)是所有人依法对其所有物占有、使用、收益和处分,并排除他人干涉的权利。 5所有权是所有制的民法表现,任何一种具体形态的所有权都是某一财产所有制的反映,没有经济领域中的生产资料所有制就不可能设置相应的所有权。所有权是产权的一种,但所有权并不是产权的唯一表现形式。毫无疑问,所有权权在产权体系中居于核心地位,其
13、他形式的财产权都是从所有权演变、发展而来的,但毕竟不能把产权和所有权视为同一概念。享有所有权当然拥有产权,而享有产权并不意味着拥有所有权。在关于国有企业产权关系性质的论争中,很多人认为,企业改革之所以陷入困境,根本的问题应于法律上不承认国有企业的财产所有权;不赋予企业所有权,国家与企业的产权关系就是模糊的,就不可能触及企业改革以至整个经济体制改革的实质性问题。因此,答案只能是唯一的:要明确企业的产权关系,就必须赋予企业所有权。这种观点可见诸于法学界、经济学界大量的论著中。法学界甚至创设了十数种所有权名称,如法人所有权、绝对所有权、相对所有权、产品所有权、商品所有权、公司法人所有权、企业所有权等
14、等。 6所有权真是解决企业产权关系的唯一出路和最终答案吗?法人制度的理论已经告诉我们,创设企业法人制度的初衷乃是为了解决出资者与企业之间的财产和责任关系,建立企业独立的财产制度和独立的责任制度,以达鼓励投资、促进经济发展之目的,而企业独立的财产并不意味着就是企业的所有权,关键在于企业能否支配其由出资人出资和企业经营积累而组成的资产,而“支配”并不等于“所有”。“独立财产”的含意,一是指企业拥有对全部资产的独立支配权,二是指企业能以这些全部资产对外承担民事责任,三是指这些财产在规模上有一定的“量”的要求,即最低注册资本。说到底,它是为适应社会资本两权分离的客观需要而创设的。事实上,在孕育法人制度
15、的资本主义国家的公司法中,也没有“公司对其财产享有所有权”的条文规定,而只是规定公司可以取得所有权。就法人成立条件而言,各国立法普遍规定:只要达到了法定的注册资本总额并经登记注册,即取得法人资格,而并未要求法人须以取得财产的所有权为成立前提。 7有的学者从商品交换的角度考察国有企业的产权性质,并得出如下判断:企业只有成为商品所有者,才能成为商品经营者,才能与其他民中主体发生商品交换,所以必须确认国有企业的所有权。 8不错,依照商品交换的一般法则,商品交换要求让渡商品的所有权,即保证买方取得对商品的所有权而不受追索,但它并不要求转移商品所有权的人(卖方)非为商品所有人不可。在交换的法律关系中,只
16、要对商品有支配权、处分权的人,就可以把商品所有权让渡给他人。换言之,无论是由所有权人亲自进行的处分行为,还是经所有权人授权或依法律规定由非所有权人进行的处分行为,都能产生转移商品所有权的法律后果。在现代社会中,由非所有权人让渡商品所有权的经济现象不仅不是个别的和偶然的,而且越来越普遍、越来越经常、越来越重要。这种实例是不胜枚举的。例如,在行纪合同中,行纪人根据信托人的委托,以自己的名义出售委托人的物品,该物品的所有权归属于第三人,而第三人毋需向行纪人索要其所有人资格的证明。又如,在设定留置的债务关系中,留置权人不是留置物的所有权人,但当债务人不如期履约时,留置权人有权拍卖留置物,从而转移留置物
17、的所有权,而债务人不得以所有权人的身份为理由主张该行为无效。再如,在破产执行程序中,破产管理人并非破产财产的所有人,却有权变价处理或分配破产财产,将破产财产所有权让渡给他人。民法总是反映一定社会经济要求的,社会经济关系的发展是所有权法律制度并不象它形成时那样有着严格的统一性和绝端的排他性,并不要求每一次经济活动中都由所有权人亲自进行处分行为,有时只有通过非所有权人行使处分权才能更好地实现所有权的职能,达到预期的经济目的。坚持认为只有所有人才能处分财产、让渡商品所有权,这是简单商品经济条件下的所有权概念。三、经营权规范国有企业的产权性质我国民法中的经营权,是指全民所有制企业依法对国家授与其经营管
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