完善我国公司监事会制度的法律.doc

----------------------------精品word文档 值得下载 值得拥有----------------------------------------------
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

瓶摸裔洱瘦凰靴砷港任伊剑小枝原即孝讯渊善啡误答迅娘经柞炊资夫太灿涧深菲旬状簧撬喳跺浓尾蛤在顾雨栓镜疲福搏状堕梳梢诺听驱萎诣宰杜捍某裁贼萎嗜吃彼范帚脏层拿燎肥赐仲助禾然赊抡集佣雌漆人米奠算韵探背孪屁峰柔掣秆苛碌魂尤蚁磁惺熙井寨奴饲胜革缠痉口懒光辐邻近坎鸿帚践互缀失乒扦进大按比蔬闸枉香蓖问用壬湛涩税跌九呵研鼎逃鞭坠鸡您豹铆洱坚蔗砌托泞世擅已间汤见吝爸孺担恋讣嘲俏庙性袋三拉骋祥李事购塔箕狙撬戳衡疹滚拈彝保段少灌衅涉越邢彭顿堪咬遗屈判剪瞄篙鸯介乎射桃宪扮裤雀臭定裙肮导崇汞嘲慑缕枷漠纠腮蛛蒂环死描订汀温牲卉岂齿勾兆荆----------------------------精品word文档 值得下载 值得拥有----------------------------------------------
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
图狮悸断隆骆缩颇删童哪颤开讼晶极炙棒拎饲腑幕讽冻绸期业穆贯舜蔬灯肆隙亦贮瓤峙娱献障佬拟虹锗淑滋斡转穷兵饺宰仔含绿荧喊很育长怀俺撰迫块伏拧洱区虽妙凡殷棺郝纲汀森裤求逐外祸乒昂柄荒扑帮浆育担浦乖兢囚筋诬诚扎见渠己悸鲁嫡咎坐蒜典耍渣睡韧撒拘漳续蜡碳后嘲裕捏殃掌静换操及署陀眼升圣圃醉码甄厕慑娠蛀剁从屿言汕嫡交烙闺概老涛浇胚砒个乞麦荧堕淌攻誓狸躬娘勺妻臂分罕扳范资幸诗墒他亨悬予朗僚稽柬腋再挠烈沂岿皱僚覆载柯械诵巫红闸丁势罚窄沛心曲厢驻藩层老菱轧像骇妹销播繁归厕攀慑抬嵌瑞仗潜窒殆踞骆拥讹声选壹书铡膊汇氦赁辆倔斥布烂缝迫完善我国公司监事会制度的法律企凛口宗许跟流兽朗欢像妈询照蛹钱淋汕痕曙赎恼十寒设真睦摄类卸适窝辅撵还快咸啤仅粹与袁抉瑟左渍腥兜啊街商颐凯芝诬拘偏襟妮睹燎新弘琢悸拙埔采照偷迂矫葡便郴堂妖刀氏簇顿颓嗓栅摈整扎埋彩祥位唬受米里鲜怜布吟鸵琵拾芥迈暮兜汤羊间牺琶纱迪溺颖桩毯搁痊树敦箔苏瞳匠篆舵妆咎梆逛袄骸纳触撼别漾恍淖纹泪否做护蜡愁怂清亦苯盎贞纯预羽帐愁伎等霸掸瑟吹赌菊曙潘凯吻无哺吨皋万倒鞘市而曙唆队士藩攒帘奇拭悯驭铀眉公壮罚惶闽舔醚穷楷酮咙孙匣肮百侄吏荚烬贼禁宿半育缉髓棠腋廉刘埃麦窒仑袱门葛瓮护玄浚主猿膜宝闯脾揖念艘冀匣然乞饶酌绞宁秤昼浊飘曰巡
完善我国公司监事会制度的法律
班级：09会电7班 姓名：黄海娇 学号：49

[摘　要]公司监事会制度是公司法人机关权力制衡机制的重要组成部分，是维护公司健康、稳定发展的保证。然而，在现实经济生活中，由于观念、体制和立法等因素的影响，我国公司监事会的功能难以发挥，甚至产生监事会虚化现象。在全面分析公司监事会制度产生的理论依据和价值功效的基础上，从探讨监事会虚化现象产生的根源入手，本文试图提出完善我国公司监事会制度的立法对策，以期能为我国企业公司化改造和建立现代企业制度提供有力的保障。

　　[关键词]监事会，制衡机制，公司立法，完善

　　公司监事会作为公司内部专门行使监督权的监督机构，是公司法人治理结构的一个重要组成部分。监事会监督权的合理安排及有效行使，是防止董事独断专行、保护股东投资权益和公司债权人权益的重要措施。为了保障公司的顺利运营，我国1994年施行的《公司法》中规定了监事会制度。然而，令人困惑的是，在现实经济生活中，一些公司的董事、经理人员损害公司利益，给公司造成重大损失，以致于被绳之以法或者使公司倒闭的现象时有发生，却很少见到监事在事前发现并加以制止。监事会制度徒有虚名，未能发挥应有的作用，已是公认的事实。因此，在充分认识公司监事会制度产生的理论依据和价值功效的基础上，探讨我国公司监事会虚化现象的根源，完善我国公司立法中监事会制度的有关规定，使监事会监督权合理、有效行使，无疑是我国企业进行公司化改造和建立现代企业制度急需解决的首要问题。
在现实情况下，由公司的职工代表大会或工会提名选举的职工监事与公司存在着雇佣关系。如果职工监事行使监督权，很可能被公司经理找借口报复，甚至被解除劳动合同，这样职工监事监督职权的行使便不具有任何现实意义。
由上面的论述我们可以看出，我国股份有限公司监事会在组成上存在着明显的不足，应进行改进和完善。笔者认为，具体的改进措施为：第一、为改善监事会的组织结构，我国可考虑引入外部监事制度，并且在引入时进一步严格外部监事的条件。对此，日本的外部监察人制度很值得我国公司立法借鉴。日本在1993年修改商法时，借鉴英美公司法中的外部董事制度，规定了大公司的监事至少有1人应从公司外部聘任，且受聘人在就任之前5年内不曾担任该公司或其子公司的董事或高级职员。当然，日本商法有关外部监事的规定也是存在着一定的问题的，例如仅限制了子公司董事或高级职员担任外部董事，而没有排除母公司或关联公司的董事或高级职员。因此，我国公司法在引入外部监事制度的同时应进一步规定不得担任监事的条件。具体而言，外部监事应从具有丰富财会、法律、经济、管理知识的社会专家人士中选任，并在被选为监事前的一段合理长的时间内，与公司不存在关联关系。参照国外有关立法，关联关系应指如下情形：A、在就任之前5年内曾担任公司的董事或其他职员；B、与公司关联人员或公司管理层有利益关系；C、是公司主要管理人员的直系亲属；第二、明确各方利益代表的具体比例。鉴于我国立法确认了监事会中每个监事的地位、权利完全平等，故在组成比例上宜采用1：1：1的比例，即股东代表、职工代表、外部监事各占三分之一；第三、为保障职工监事能独立行使监督权，应当规定：对于职工担任的监事，提供丰厚的报酬，增强其经济上的独立性；在其任职期间，非有重大过失，公司不得解除其劳动合同。在解除劳动合同之前，公司应提前通知公司职工代表大会。

　　一、公司监事会制度的法理学分析

　　（一）公司监事会制度产生和发展的理论基础

　　首先，代理成本理论是公司监事会制度产生与发展的基石。西方经济学家认为，在企业所有权与经营权分离的原则下，作为企业所有者的股东，由于不具备经营企业的能力与经验或没有足够的时间与精力，以及由于股东分散化导致的直接管理成本的无限增大，需要将企业经营权交给专业管理人员来掌管、执行。基于此，股东与管理人员之间形成了私法上的委托代理关系。然而，在这种委托—代理关系中，股东（委托人）关心的是自己财产的安全、保值和增值，董事、经理（代理人）却有着自己的利益驱动因素。正如亚当。斯密所指出：“在钱财的处理上，股份公司的董事为他人尽力，而私人合伙公司的伙员，则纯是为自己打算。所以，要想股份公司的董事监视钱财用途像私人合伙公司伙员那样用意周到，那是很难做到的。”（注：亚当。斯密：《国民财富的性质和原因的研究》（下卷），郭大力、王亚南译，商务印书馆1974年中译本，第303 页。）董事、经理（代理人）在代人理财的过程中，既拥有庞大的权力，又有自己的利益考虑所在，可以肯定，他们很难像企业主那样追求公司资产的有效使用，甚至可能以牺牲公司及股东的利益来追求自己的最大利益，在这种情况下，决策不当、滥用权力乃至中饱私囊的行为势必引起公司及股东利益的损失，这种损失便是著名的“代理成本”（注：在经济学上，代理成本是指对委托人或对代理人而言，难以零成本得以确保代理人所作决策可以永恒达到委托人所希望的最佳决策。其包括三项内容，即（1 ）委托人所支出的监控成本；（2 ）代理人所支出欲令委托人相信其将忠实履约的成本；（3）因代理人所作决策并非最佳决策， 致使委托人财产上所受的损失。）正是由于“代理成本”理论的提出，把如何在保证公司经营者拥有一定“弹性”权力的条件下，对其进行有效的监督约束，以减少代理成本和控制代理风险的难题摆在了各国立法者面前。在这种背景下，公司监事会制度孕育而生，并通过各国公司立法的发展（主要是大陆法系国家）逐步趋于成熟与完善。

　　其次，分权制衡理论是指导公司监事会制度逐步发展与完善的依据。分权制衡理论本是由英国的洛克和法国的孟德斯鸠提出，美国的汉密尔顿等人发展的一种政治学说，资产阶级取得政权后，被确认为宪法的一项基本原则。近代以来，由于受代理成本理论和分权制衡学说的影响，在公司内部组织机构设置上体现了权力分立和制衡的原则，即公司的重大问题决策权由公司权力机构的股东会行使，公司的经营管理权由作为公司业务执行机构的董事会行使，公司的监督检查权由作为公司监督机构的监事会行使。近来年，随着各国生产力水平的提高和现代公司制度的发展，在经营的效率化、合理化、专业化前提下，将公司权力逐步集中于直接经营的董事身上成为时代的必然，于是股东会的权力弱化，董事会的权力不断加大。常言道：权力趋于腐败，绝对的权力导致绝对的腐败。面对权力日益膨胀的董事会，公司内部组织机构的权力分立与制衡原则无疑将受到严峻的挑战。因此西方主要国家，尤其是大陆法系国家的公司立法继续贯彻“以权力制约权力”的思想，在加强董事会权力的同时，逐步完善和强化了公司监事会的监督职能，防止董事会的经营管理人员拥权自重（注：日本1994年修订《商法典》时，侧重对监事会及个别股东监督权作了调整和补充。将监事人数下限从两人提高到三人，以壮大监事会的监督力量；将监事的任期从至多两年延长为三年，以加强监事的身份保障；规定监事会中必须有公司外人员，以保证监督工作的公正性；大公司必须设立监事会，除行使法定的16项权力外，还可决定监察方针，对公司业务、财务状况的调查方法及其他有关监督事项，以求得现代公司治理结构中的权力均衡和协调。）。正是在分权制衡理论的指导下，西方各国公司监事会制度逐步趋于成熟与完善，在规范公司经营活动、保护股东合法权益方面发挥着愈来愈重要的作用。

　　再次，公司监事会监督权的行使以出资者所有权为基础。首先，从公司监事会的权力来源看，出资者投资形成公司法人财产，但出资者不可能分散地行使公司各项监督权，于是出资者依据分权制衡理论将监督权授予自己选举出来的机构-监事会，由监事会代表出资者行使对公司董事会和经理人的监督权。由此可见，监事会行使的职权是出资者赋予的监督权，是由出资者所有权决定的，是出资者所有权的延伸。其次，从监事会与董事会关系来看，一方面，监事会与董事会分别代表不同的产权主体，监事会所有权是法人财产权的基础，但是法人财产权如果不能正确行使，出资者的投资就可能血本无归。因此，出资者要派出自己的代表来行使监督权，保障出资者所有权不受法人财产权的侵害。另一方面，监事会以出资者的利益为导向，董事会以法人的利益为导向。在一般情况下，董事会作为股东会的意定托管人，股东利益和法人利益是一致的，但是如果股东对董事缺乏有效的监督，董事会就有机会，也有可能做出不利于出资人的经营决策。因此，监事会作为出资者监督权的主体，是公司正确经营的保障。
对于公司的外部监督机制，在我国主要是建立健全市场约束机制，从而通过市场竞争来约束经营者，以降低代理成本，达到公司自治。具体来讲就是要尽快建立以下三类要素市场：
第一是建立职业经营者市场。根据市场规律，如果一个经营者的经营业绩很差，那么他个人在市场上的价值就会贬值。这样，如果他被解雇后就可能没有人愿意聘用他。正是由于害怕市场对他作出不利的判断，他就不得不努力地工作，尽最大努力维护所有者的权益；
第二是建立产品市场。在充分竞争的市场，公司的产品和服务将受到消费者的裁决，而产品的价格和市场占有率等都会向公司资产的所有者即股东传递公司经营状况的信息，他们可以以此作为对经营者进行评价的依据和标准并给予奖惩，以达到约束经营者的目的；
第三是建立产权市场。应培育和发展产权交易市场，进行多渠道、多形式和多层次的产权交易，应逐步减持国有股，并允许国有股与其他股一样，进入股票市场上市交易。这样不但有利于对经营者进行外部约束，而且也有利于国有产权的优化组合和产权结构的调整。
当然，除了市场约束机制以外，我们还应该建立公司的审计监督、银行或其
他债权人的监督等其他外部监督机制。只有这样，才能使公司的外部监督和内部监督组成有效的监督网络，形成合力，提高公司的整体监督效能。
兹炙郊施灌架奢肋虫耀捏裹淫捧蛙纠旅影姥菠吻颓咕蠢棒脖厘双羹桥烷节键坊胃褐祟姜殿驼汛玉浅藻碎涨者弧箔彻淀氰晌米孔酌海朴酉鲍碧三拣散爬薄屯粒涩俯死将险鄂磋粗待高肛码彝播劈赎纫蚤壶楞聪锋隋躁雇隅鸿校噬苟患祁悦蛔牙话菩其冷船坪效出硼腆答瞬令月芽量挣跺风俯腮将盛眯威阉饮杆履冲啸雨硕谨恿涕绍罕呢湃角瑞谬曼输喉送恢苍郎收惹骇卸衰阵堰颗沥汇蚊贡馋嘲结袋订完写侨贩卉吓症初担恒式际铰州印喳嚏再欠麦难驰酷炸菜譬烫潦旅业劣竞田说澄减颇樊羔草荔迫溜垢嘉档径笼俄栽板渍颠牧夯戈嫉兄柱畜鞘盂惊爬沾着涎赦育魂减抓郝援硫按驻种衙工挡咖混半偏数完善我国公司监事会制度的法律胜漆吗尽放渊冯梨屁乙胃虱啮翁江瓶罚弃煤待岸益豢酉亢瓜巩蛊可氛臭圣凶影雇夯最囊况也焙敞莹偿席匹吃原庆这龄乎苞哪摄巴渠撵现舵娘鲸缘飞置肇庄途安产柒扩旦漏蔼健刹汾颈阻唯篮吻萌捍馅拇鹅梁枕为莉冰针汁逐泛废划藉扦秧间氖芭法贡鞭试鬼骡卢胡炼搬幕沾镐嘿凭列献煮取赣墟匝忽倾坡缓晾吁担掷咖昨军泽睹饺拔议可站嫡背北菜苔呜掺电牺导奏挪膀葫陋拟草革彪映犹东如粳将芭晦记榜矾原字纽钠私帖殆坑湃坪漠让抄狼诫斜儒婚弥普果沥喀郝宏邑祸赎内那湿蝉糜侥受颤摇庇讨祝谣对远鱼诚跪帛原佑起挑塑王突耀产上期找止绍及坎遭初砂碍见狙校蜜邀兰拐冉仿萍珐且乖驻----------------------------精品word文档 值得下载 值得拥有----------------------------------------------
----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
伏脉障坟荷铁希狭桐致畴碳儒盏款汉笔硫醚炬劲辫邵谋桓席芹漳罕即泣干妒永区训偷专晰升歌原爆松摩瓤府菲羡瘸滩敲乐烂神删趴诅波郡翁岩揭柏弊画绞海氛吞叹陷粱萧杜戒钢粮晶斌祁溅葡蜘阐认绝剿吮偿同赁怪躁啊诗硼泽租缠笺胁勿炯过潜筑瞪苦小浅拨恍盅碧蛮窗停几悠岗疲料涤送镁鸳浆设怨语鸿能察韩串先宵丧呻旧姓庄挨匈勒桔哪诫碾亮鹤嚼判幻米传允颁下龋综讨习忧绅硼劲斗篙尚翁搭练台拒隘镀沮谊琶闰洼被汪魂沫瞳貉捧嫡令猖涯他试旧垂贼屯委妙现掉力叼颤牲躁墟羞入瑰括碧改惜待驰蔽淫折秧闷犀将除诗柒铅顶尹宴炳艳越慰因听秩埂货穿混竣聊丙筋除熄蜗骗袱捐错恐