外商投资企业法律制度4.doc

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外商投资企业法律制度教学目的：本章内容主要是通过介绍我国外商投资企业法的有关规定，主要介绍三资企业：即中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商投资企业的法律规定，通过学习，使学生了解和掌握我国法律对外商投资企业的特殊规定，以及其与内资企业的不同。教学难点：如何理解中外合资经营企业的法定组织模式为有限责任公司，但它的治理结构却与公司法有所不同，使学生理解法学的原理，当特别法与普通法有冲突时，特别法优先与普通法，并运用此原则来进行处理。教学重点：我国为了吸引外资，给外商投资企业的优惠比较多，所以要求学生将这些特殊的法律规定牢记。关键词： 中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商投资企业KEY WORD: 外商投资企业是指依照中国的法律规定，经中国政府批准，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由国外投资者投资设立的企业。外商投资企业的“国籍”是中国的企业。它们既要准遵守中国的法律，同时也受到中国的法律保护和管辖，国家机关可以依法对其进行管理和监督。因此，这类企业与国内企业签订的合同是普通的合同，换句话说，不是涉外合同，二者的最主要区别是，普通的合同当事人是不能选择法律的，而涉外合同的双方当事人可以选择法律。1979年6月18日,在具有重大历史意义的中共十一届三中全会召开半年后，五届全国人大二次会议召开。作为贯彻党的十一届三中全会的具体体现，这次会议的重大议题之一是，审议宪法修改草案，恢复被“十年文革”践踏无存的社会主义法制。在当时百废待兴、急需要有法可依的情况下，将中外合资经营企业法放在重要的位置上优先创制，这需要高瞻远瞩的战略眼光。这时我国起草并通过了中华人民共和国中外合资经营企业法。法学专家认为，在新中国立法史上，中外合资经营企业法至少创造了这样几个第一：它是党的十一届三中全会后我国恢复社会主义法治建设时制定的第一批法律之一；是我国制定的第一部经济法；是第一部调整涉外经济关系的法律；它还是第一部极具前瞻性的、预先创设的法律，它调整的是尚未出现的但却要注定出现的一种崭新而重要的法律关系。正是这样一部法律，打开了中国对外开放的大门。可以这样说：它用法律的语言向世界证明；中国的改革开放，既有党的政策支柱，也有法律的保障。中外合资经营企业法、中外合作经营企业、外商投资企业法一起构成了我国涉外经济法的基本框架，也成为经济法的重要组成部分，为建立市场经济提供了重要的法律依据。当时，该法的颁布受到世界的普遍关注。该法公布不久，就有不少外商前来洽谈合资项目，中国的对外开放出现了“一夜东风花竞开”的局面，第一家中外合资经营企业是“北京航空食品公司”。二十二年来，外国投资者如同大潮一般涌进我国，据最新统计，目前我国已经批准的外商投资企业万个，合同利用外资金额达6700亿美元,实际利用外资金额为3500亿美元。第一节 中外合资经营企业法律制度一、 中外合资经营企业的概念：中外合资经营企业（简称合营企业），是指外国的公司、企业和其他经济组织或者个人同中国的公司、企业或者其他经济组织，依照中国法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方共同投资共同经营，并按照投资比例共担风险、共负盈亏的企业。合营企业法律制度主要包括1979年7月发布并于1990年和2001年3月修正的中华人民共和国中外合资经营企业法，及1983年9月发布并于2001年修正的中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例。在我国即将加入组织时，即所谓的“只差临门一脚”之际，我国修改了中外合资经营企业法。为什么要进行修改，主要原因有两点，一是适应社会主义市场经济形式的需要。中国的经济环境发生了巨大的变化，由卖方市场转向买方市场，由于相关法律不健全，特别是中外合资经营企业法的有关条文中，仍然没有抹去计划经济的痕迹，计划经济的色彩已经难以适应社会主义市场经济形势的需要，给实际的引资过程带来了各种问题和困扰，制约了合营企业的发展。来自外经贸部的统计数字表明，中国最早、最有效的引资方式中外合资经营企业的数目的增长近年来放缓，截止到2000年,外商独资企业的增幅首次超过中外合营企业。二是符合中国加入世贸组织的承诺。世贸组织不准各成员国以任何形式限制企业购买、使用当地的或来自于当地的产品。中国政府在加入世贸组织的谈判中，已经郑重承诺取消“当地含量要求”的法律规定。今后相当长的一段时期里，中外合资经营企业仍然是中国吸收外商投资的主要形式，因此完善有关法律，为这类企业松绑、加油，消除法律因素对投资环境的消极影响，提高投资者的信心和热情，以引发新一轮的投资高潮。正如中国外经贸部部长石广生对此发出的感慨：“顺应世界浩浩荡荡之潮流，此其时矣”。修改要点：抹去计划经济的色彩，即“两删一改”。二、中外合资经营企业的设立：设立中外合资经营企业的条件申请设立合营企业，必须符合下列一项或数项要求：采用先进的技术设备和科学的管理方法，能增加产品的品种，提高产品质量和产量，节约能源和原材料；有利于技术改造，能做到投资少，见效快，收益大；能扩大产品出口，增加外汇收入；能培训技术人员和经营管理人员。对于有损于中国主权的、违反中国法律的、不符合中国国民经济发展要求的、造成环境污染的、签订的协议合同显属不公平损害另一方的权益的，不予批准。设立中外合资经营企业的审批机关设立合营企业必须经国务院对外经济贸易不管部门（下称审批机关）审查批准。合营企业批准后，由审批机关办法批准证书。但并不是所有的合营企业都要经过审批机关审批的，如果具备下列两个条件，则可以由审批机关委托有关的省、自治区、直辖市的人民政府有关行政机关（下称受托机关）审批，这两个条件是：投资总额在国务院规定的限额内，中国合营者的资金已经落实的；不需要国家增拨原材料，不影响燃料、动力、交通运输、外贸出口配额等全国平衡的。受托机关批准后，应报审批机关备案，并由审批机关颁发证书。设立中外合资经营企业的程序根据中外合资经营企业法及实施细则的有关规定，设立合营企业要经过下列程序：由中国的合营者向企业的主管部门呈报拟与外国投资者设立合营企业的项目建议书和初步可行性研究报告；由中国合营者向审批机关报送相关文件；由审批机关审查批准；审批机关自接到中国合营者按规定报送的全部文件之日起3个月内决定批准或者不批准；向工商行政管理机关申请设立登记；一般应当在收到批准证书之日起1个月内，向合营企业所在地的工商行政管理机关办理合营企业的登记手续，领取营业执照。合营企业的营业执照的签发之日，即为合营企业的成立之日。三、中外合营企业的注册资本与合营各方的出资方式、出资期限：合营企业的注册资本合营企业的注册资本是指为了设立合营企业在工商行政管理机关登记注册的资本，应为合营企业各方认缴的出资额之和。对于中外合营企业的注册资本，我国有如下的法律规定：外国的合营者的投资比例不得低于25%;在合营期限内,不得减少注册资本，但合营各方的投资比例在一定条件下是可以变化的。合营企业增加注册资本，应当经合营各方协商一致，由合营企业董事会会议通过后，报原审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。这里我们要注意，在法律上注册资本与投资总额是两个不同的法律概念。投资总额是指按照合营企业合同、章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。如果合营各方的出资总和达不到投资总额，可以以合营企业的名义借款。但是合营企业的注册资本与企业的投资比例必须保持适当的比例。具体如下：合营企业各方的出资方式合营企业各方可以用现金、也可以用实物、工业产权、专有技术、土地使用权等作价出资。其中，以实物、工业产权、专有技术作价出资的，其价值应当经过评估确定。合营各方所认缴的出资，必须是其自己拥有所有权的财产，并且没有设立任何担保物权。作为外国的投资者出资的机器设备或者其物料，必须符合下列条件：为合营企业生产所必不可少的；中国不能生产，虽能生产但价格过高或技术性能和供应时间上不能保证需要的；作价不得高于同类机器设备和其他物料的当时的国际市场价格。作为外国合营者出资的工业产权或专有技术，必须符合下列要求：能生产中国急需的新产品或出口适销的产品；能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率的；能够显著节约原材料、燃料、动力的。另外，外国的合营者还应当提交有关工业产权专有技术的资料。外国合营者的上述出资应经过中方合营者的上级主管部门审查同意，报经批准机关批准。合营企业任何一方不得用以合营企业的名义取得的贷款、租赁的设备或其他财产以及合营者以外的他人的财产作为自己的出资，也不得以合营企业的财产和权益为合营他方的出资作担保。合营企业合营各方的出资期限合营各方应当在合营合同中订明出资期限，并且应当按照合营合同规定的期限缴付各自的出资。合营企业法规定了两种出资期限：一是约定一次性缴清出资的，合营各方应当从合营企业营业执照签发之日起个月内缴清；二是约定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于得自认缴的出资额的15%,并且应当在营业执照签发之日起的3个月内缴清。合营企业分期出资的总期限为：注册资本在50万元美元以下（含50万美元），自营业执照签发之日起年内全部缴齐；注册资本在50万美元以上、100万美元以下(含100万美元),自营业执照签发之日起1年半内缴齐;注册资本在100万美元以上、300万美元以下(含300万美元)，自营业执照签发之日起2年内缴齐;注册资本在300万美元以上、1000万美元以下的（含1000万美元）,自营业执照签发之日起3年内缴齐；注册资本在1000万美元以上的,出资期限由审批机关根据具体情况审定。通过收购国内企业资产或股权设立的合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金。对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上,在1年内付清全部购买金，并按实际缴付的出资额的比例分配收益。控股投资者在付清全部购买金额之前，不能取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。合营各方应严格按照合营合同约定来缴齐各期出资。特殊情况，需要超过合同期限延期缴付出资的，应报原审批机关批准，经工商机关备案，并办理相关手续。这时应按照实际出资比例分配利润。四、中外合营企业的组织形式和组织机构：合营企业的组织形式我国合营企业法规定合营企业的组织形式为有限责任公司。合营企业合营各方以其认缴的出资额对企业承担有限责任，合营企业以其全部资产对外承担有限责任。合营企业的组织机构 根据合营企业实施条例的有关规定，合营企业的组织机构是董事会和经营管理机构。 1.董事会。合营企业的董事会是合营企业的最高权利机构。董事会由董事长、副董事长及董事组成。董事会成员不得少于人。董事长和副董事长由合营各方协商确定或者由董事选举产生。中外合营者的一方担任董事长的，他方担任副董事长。董事长是法定代表人。董事的比例由合营各方参照出资比例确定，注意此处是“参照”而不要误解为“必须”。董事由合营各方按照分配的名额委派或撤换。任期4年,可以连选连任。董事会的职权是按照合营企业章程的规定，讨论决定企业的一切重大问题。包括：企业的发展 规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业，以及总经理、副总经理等高级管理人员的任命或聘任及职权和待遇等。董事会会议由董事长负责召集，董事长不能召集，可以委托副董事长或其他董事召集，董事会议每年至少要召开1次，1/3以上的董事提议，可以召开董事会临时会议。有1/2以上的董事出席方可召开董事会议，董事因故不能出席董事会会议的，可出具书面委托书委托他人代表出席和表决。下列事项由出席会议的董事一致通过方可作出决议：合营企业章程的修改；合营企业的中止；合营企业注册资本的增加、转让；合营企业与其他经济组织合并。2.经营管理机构。合营企业的经营管理机关主要是负责合营企业的日常经营管理工作。设总经理1人，副总经理若干人，其他高级管理人员若干人。总经理、副总经理由董事会聘任，可由中方担任，也可由外方担任。在董事会的授权范围内，合营企业的总经理对外代表合营企业，对内任免下属人员。五、中外合营企业的经营管理工作合营企业的生产经营管理 如前所述的“两删一改”，正是在这里。关于合营企业的生产经营计划问题，删去了中外合资经营企业法关于“合营企业生产经营计划，应报主管部门备案，并通过经济合同方式执行的规定。原因：主要是考虑到市场经济条件下，企业依法享有经营自主权，政府主要是进行宏观调控，不干预企业的生产经营活动。关于修改“尽先在中国购买”的规定。原来的中外合资经营企业法规定，合营企业所需的原材料、物资，应当尽先在中国购买。现在修改为：合营企业在批准的经营范围内所需的原材料、燃料等物资，按照公平原则，可以在国内市场或者在国际市场购买。原因：在社会主义市场经济条件下，企业如何采购，应由企业根据市场的情况，按照公平原则、合理原则自主决定，政府不宜干预，这样就保证外商投资企业与国内企业一样，享有采购自主权。合营企业的财务会计管理合营企业应当建立健全财务会计管理机构，执行国家统一的财务会计制度，根据中国的有关法律和财务会计制度的规定，制定适合本企业的财务会计制度，并报当地财政、税务机关备案。合营企业的劳动用工管理合营企业在劳动用工方面享有自主权，同时也要遵守中国的法律和行政法规的规定。合营企业用工实行劳动合同制，劳动合同由合营企业与本企业的工会代表组织代表职工签订集体签订，规模较小的，可以有合营企业同职工个人签订。合营企业应当加强对职工的业务、技术培训。六、中外合资经营企业的合营期限、解散与清算合营企业的合营期限合营企业的期限是指合营各方根据中国的法律、行政法规的规定，和合营企业的经营目标的期望，在合营合同中对合营企业的存续的约定。有关合营企业的合营期限的规定具体如下：1.举办某些行业的合营企业，合营各方应当按照国家有关法律规定，在合营合同中约定期限。这些行业是：服务性行业，如饭店、公寓、写字楼、娱乐、出租汽车、维修、咨询等等从事土地开发及经营房地产的；从事资源勘探开发的；国家规定限制投资的项目；国家其他法律规定需要约定合营期限的。一般合营的期限为10年至30年.投资大、建设周期长、资金利润率低的项目及外国合作者提供先进技术或者关键技术生产尖端产品的项目等，其合营时间可以延长到50年,经国务院批准也可以在50年以上。2.对于国家鼓励投资设立的项目，除上述行业外，合营各方可以在合同中约定期限，也可以不约定期限。3.约定期限的合营企业,合营各方同意延长合营期限的，应当在距合营期限届满个月前，向审批机关提出申请。审批机关应当自接到申请之日起个月内决定批准与不批准。合营企业各方还可以协商一致，将约定合营期限的条款改为不约定期限条款，但应当申请，报原审批机关审查，原审批机关应当在收到上述申请文件之日起90天内决定批准与不批准。合营企业的解散合营企业有下列情形之一的，应予以解散：合营期限届满；企业发生严重的亏损，无力继续经营；合营一方不履行合营协议、合同、章程规定的义务，致使合营企业无法继续经营；因自然灾害、战争等不可抗力遭受到严重损失，无法继续经营的；合营企业未达到其经营的目的，同时又无发展前途；合营合同、章程所规定的其它解散原因已经出现。除合营企业经营期限届满之外，其他情形解散的，均有合营企业的董事会提出解散申请，并报审批机关批准。合营企业的清算合营企业解散时应当进行清算。合营企业的清算有企业董事会提出清算程序，、原则和清算委员会人选，报经合营主管部门审查并进行监督。合营企业清偿债务后的剩余财产按照合营各方的出资比例进行分配，合营企业协议、合同章程另有约定的除外。第二节 中外合作经营企业法律制度一、 中外合作经营企业的概念 中外合作经营企业是指外国的公司、企业和其他经济组织或个人同中国的公司、企业或其他经济组织，依照中国的法律和行政法规，经中国政府批准，设在中国境内的，由双方通过合作企业合同约定各自的权利和义务的企业。 中外合作经营企业法律制度主要包括1988年4月发布并与2000年10月修正的中华人民共和国中外合作经营企业法（下称合作企业法）及1995年9月发布的中华人民共和国中外合作企业法实施细则。二、中外合作经营企业的设立设立合作企业的条件在中国境内设立合作企业，应当符合国家的产业政策和发展政策，遵守国家关于指导外商投资方向的规定。根据中外合作经营企业法规定，国家鼓励举办合作企业的是：产品出口生产型合作企业；技术先进的生产型合作企业。另外根据中外合作企业法实施细则的规定，申请设立中外合作企业，有下列情形之一的，不予批准：损害国家主权或社会公共利益的；危害国家安全的；对环境造成污染损害；有违反法律晨行政法规或国家产业政策的其他情形。设立合作企业的审批机关设立中外可合作企业由国务院对外经济贸易部门或国务院授权的部门和地方人民政府（下称审批机关）。国务院对外经济贸易主管部门和国务院授权部门批准设立的合作企业，由国务院对外经济贸易主管部门办法证书。国务院授权的地方政府批准设立到达即合作企业，由有关地方政府办法证书，并自批准之日起30日内将有关批准文件报送国务院对外经济贸易主管部门备案。设立合作企业的程序 根据中外合作企业法及实施细则的有关规定，设立合作企业一般要经过下列程序：1. 由中国的合作者向审批机关报送有关文件。 2.由审批机关审查批准。审批机关应当自接到申请文件之日起日内决定批准与不批准。 3.向工商行政管理机关申请登记手续。经过批准的合作企业应当自接到批准证书之日起的日内向工商登记管理部门申请登记，领取营业执照。营业执照签发日期为合作企业的成立日期。三、中外合作企业的注册资本与投资、合作条件合作企业的注册资本 合作企业的注册资本，是指为了设立合作企业，在工商行政管理机关登记的合作各方认缴的出资额之和。注册资本可以是人民币表示，也可以用合作各方约定的一种可自由兑换的外币表示，合作企业的注册资本在合作期限内不得减少，但因投资总额和生产经营规模等发生变化，确需减少的，需经审查批准机关批准。作企业的投资和合作条件 1.合作各方的出资方式。合作各方的出资方式基本上与合营企业的出资方式相同。合作各方向合作企业或提供的合作的条件的方式可以是货币，也可以是实物或工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。这些财产权利上，不得设定抵押或其他形式的担保。其中中国的合作者提供的合作条件是国有资产的，还应当依法进行评估。 2.合作各方的出资比例。在依法取得法人资格的合作企业中，外国的合作者一般不得低于合作企业的注册资本的25%.在不具有法人资格的合作企业中，对外方合作向合作企业提供投资或提供的条件的具体要求，由国务院对外经济贸易主管部门确定。 3.合作各方的出资期限。合作各方应当根据合作企业的生产经营的需要，依照有关法律、行政法规的规定，在合作合同中约定合作各方向合作企业投资或提供合作条件的期限。因此可以说合作企业的出资期限，主要是依据合作合同的约定。未按照合作合同约定缴纳投资或者提供合作条件的一方，应当向已缴纳投资或者提供合作条件的他方成为承担违约责任。合作各方缴纳投资或提供合作条件后，应当由中国注册会计师验证并出具验资报告，由合作企业发给合作各方出资证明。四、中外合作企业的组织形式和组织机构合作企业的组织形式合作企业可以申请为具有法人自得的合作企业，也可以申请为不具有法人资格的合作企业。具有法人资格的合作企业，其组织形式是有限责任公司。合作各方对合作企业的责任以各自认缴的出资额或者提供的合作条件为限。合作企业以其全部资产对其债务承担责任。不具有法人资格的合作企业，合作各方的关系是一种合伙关系，合作各方依照中国民事法律有关规定，承担民事责任。合作企业的组织机构合作企业在组织机构设置上具有较大的灵活性，与合营企业有着很大的不同。具有法人资格的合作企业，一般设立董事会；不具备法人资格的合作企业，一般设立联合管理委员会。董事会或者联合管理委员会是合作企业的权利机构，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题。董事会或者联合管理委员会的成员不少于3人,其名额分配的比例由中外合作者参照其投资或者提供的合作条件协商确定。董事会或者联合管理委员会的成员由合作各方各自委派或者撤换。董事长、副董事长或者联合管理委员会主任、副主任的产生办法由合作企业章程规定；中外合作者一方担任董事长或者联合管理委员会主任，其副主任或者副董事长由他方担任。董事或者委员的任期由合作企业章程规定，但每届任期不得超过3年.董事或者委员任期届满,委派方继续为人的，可以连选连任。董事会会议或者联合管理委员会会议每年召开1次,由董事长或者主任负责召集并主持。董事长或者主任因特殊情况不能履行职务时，由董事长或主任指定副董事长、副主任或者其他按董事、委员召集并主持。1/3以上的董事或者委员可以提议召开董事会会议或者联合管理委员会会议，2/3以上董事或者委员出席方能举行，不能出席会议的董事或者委员，应当书面委托他人代表其出席和表决。董事会会议或者联合管理委员会会议作出决议，须经全体董事或者委员的过半数通过。董事或者委员无正当理由不参加又不委托他人代表其出席会议的，视为出席会议并在表决中放弃。会议的召开应当提前10天通知全体董事或者委员。董事会或者联合管理委员无也可以用通讯的方式作出决议。 根据合作企业法的有关规定，下列事项由出席会议的董事会会意或联合管理委员会会议的董事或委员一致通过，方可作出决议：合作企业章程的修改合作企业注册资本的增加或减少合作企业资产抵押合作企业的解散合作企业的合并、分立和变更组织形式合作各方约定有董事会会议或联合管理委员会一致通过方能作出决议的其他事项。合作企业还有一种特别的管理方式，即可以经合作各方一致同意，可以委托合作一方进行经营管理，另一方不参与经营管理；也可以委托合作各方以外的第三方经营管理，并报审批机关批准，向工商行政管理机关办理变更登记手续。五、中外合作企业的经营管理合作企业的生产经营管理基本原则是：合作企业在批准的合作企业协议、合同章程规范内，依法自主地展开业务、进行经营管理活动，不受任何组织或个人的干涉。合作企业可以自行决定在中国境内购买或在境外购买本企业自用的机器、原材料、燃料、零部件、配套件、运输工具和办公用品等物资。合作企业可以自行决定向国际市场销售其产品，也可以委托国外三销售机构或中国的外贸代理公司代销其产品。产品的销售价格由合作企业自行确定。合作企业的收益的分配中外合作者可以在合作合同中约定采用分配利润、分配产品或其他方式分配收益。合作企业的外国合作者的投资回收根据中外合作企业法的有关规定，中外合作者在合作合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产归中方所有外国的合作者在合作的期限内可以申请先行收回投资。外国合作者要在合作期限内先行收回投资，应符合下列条件：中外合作者在合作合同中约定合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中方所有；.对于税前收回投资的,必须向财政税务机关提出申请，有由财政税务机关依法审查批准；中外合作者应当依照有关法律规定和合作合同约定，对合作企业的债务承担责任；外国合作者提前收回投资的申请，应当具体说明先行收回投资的总额、期限和方式，经财政税务机关审查同意后，报审查批准机关审批；外国合作者应当在合作企业的亏损弥补之后，才能显形收回投资。六、中外合作经营企业的期限和终止中外合作企业的期限合作企业的合作期限由中外合作者协商，在合作企业合同中订明。合作各方协商同意要求延长合作期限的，应当在距合作期限届满的180天向审批机关提出申请,说明合作合同的执行情况和延长的原因，同时报送合作各方就延长期限内的权利义务等事项达成的协议。审批机关应当自接到申请之日起30日内，决定批准与不批准。注意：合作企业合同约定外国投资者先行收回投资的，并且投资已经收回完毕的，合作企业的期限不再延长。但是外国合作者增加投资的，经合作各方协商同意，可以依照有关法律规定向审批机关申请合作延长合作期限。合作企业的终止根据中外合作企业法的有关规定，合作企业有下列情况之一的，应予以终止：合作期限届满；合作企业发生严重亏损，或者因不可抗力遭受严重损失，无力继续经营的；中外合作者一方或者数方不履行合作合同、章程中规定的义务，致使合作企业无法继续经营；合作企业合同、章程中规定的其他解散原因出现；合作企业违反法律、行政法规，被依法责令关闭。合作企业期满或者提前终止，应当依照法定程序对资产和债权、债务进行清算。中外合作者应当按照合作合同的约定确定合作企业的财产的归属。合作企业终止后，应当向工商行政管理机关办理注销登记手续。第三节 外资企业法律制度一、 外资企业的概念 外资企业亦称外商独资企业，是指外国的公司、企业和其他经济组织或个人，依照中国的法律和行政法规，经中国政府的批准，设在中国境内的，全部资本由外国投资者投资三企业。这里要注意：外资企业不包括外国公司、企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构。外资企业法律制度主要包括1986年4月发布的并于2000年10月修正的中华人民共和国外资企业法（下称外资企业法）和1990年12月发布并于2000年12月修正的中华人民共和国外资企业法实施条例。二、外资企业的设立设立外资企业的条件设立外资企业，必须有利于中国的国民经济的发展。国家鼓励创办产品出口或技术先进的外资企业。对于申请设立的外资企业有损于中国主权或社会公众利益的危及中国安全的，违反中国法律、法规的，不符合中国国民经济发展要求的，可能造成环境污染的不予批准。设立外资企业的审批机关根据外资企业法的有关规定，设立外资企业的申请，由国务院对外经济贸易主管部门和国务院授权机关（以下简称审批机关）审查批准，发给批准证书。设立外资企业的程序根据外资企业法的有关规定，申请设立外资企业一般应经过下列程序： 1.设立外资企业的申请。外国投资者在提出申请设立外资企业前，应当向拟设立外资企业的所在地的县级或县级以上政府提交有关报告。县级或县级以上的政府部门应当在收到外国投资者的申请报告之日起30日内以书面的形式答复外国投资者。外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业的所在地的县级或县级以上的政府向审批机关提出申请。并报送相关文件。2.设立外资企业的审批。审批机关应当在收到申请设立外资企业的全部文件之日起90天内决定批准与不批准.3.设立外资企业的登记。设立外资企业的申请经批准后，外国投资者应当在接到批准证书证书之日起30天内向国家工商行政管理总局或国家工商管理总局授权的地方工商行政管理局申请开业登记。登记主管机关应当在受理申请之日起的30日内，做出核准登记或不给予登记的决定。经登记领取营业执照，企业即告成立。外资企业的营业执照的签发日期为外资企业的成立日期。三、外资企业的注册资本和外国的投资者的出资外资企业的注册资本外资企业的注册资本是指设立外资企业在工商行政管理机关登记的资本总和，即外国投资者认缴的全部出资额之和。当然外资企业的投资也应当与其注册资本相适应，目前暂时参照着合营企业有关规定执行。外资企业不得在经营期限内减少注册资本。外资企业注册资本增加、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。另外，外资企业法还规定，外资企业将其财产或权益转让或者权益对外的抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案。外国投资者的出资 1.外国投资者的出资方式。外国投资者可以用可自由兑换的外币出资，也可用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。警棍审批机关批准，外国投资者也可以用其从中国境内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。外国投资者以机器设备作价出资的，该机器设备应当符合下列条件：外资企业生产所必需的；中国不能生产，或虽能生产，但在技术性能上或时间上不能保证需要的。外国投资者以工业产权、专有技术作价出资的，必须符合下列条件：外国投资者自己所拥有的；能生产中国急需的产品或者出口适销的产品的。在作价时，应当与国际市场价格相一致，并不得超过其注册资本的20%.2.外国投资者的出资期限。外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业的申请书和章程中栽明。外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。其中第一期出资不得少于外国投资者认缴的出资额的15%,并应当在外资企业营业执照签发之日起90天内缴清。法律后果：如果外资企业如果为能在营业执照签发之日起90天内缴付第一期出资的，或者无正当理由逾期30天不缴付其他各期出资的，外资企业批准证书即自动失效。外资企业应当向工商行政管理部门办理注销登记手续，缴销营业执照，不办理缴销营业执照的，由工商行政管理机关吊销营业执照，并予以公告。外资企业缴付出资后，应当聘请中国的注册会计师验证，并出具验资报告，报审批机关和工商行政管理机关备案。四、外资企业的组织形式、组织机构和经营管理外资企业的组织形式根据外资企业法及其实施细则的有关规定，外资情液的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。因此可以得出结论，外资企业为有限责任公司的，则外国投资者以其认缴的出资额为限，外资企业以其全部资产对其债务承担责任；如果是其他责任形式，外国投资者对企业的责任适用有关中国法律和法规的规定。外资企业的组织机构外资企业的组织机构可以由外国的投资者根据企业不同的警内容、经营规模、经营方式，本着精简、高效、科学合理的原则自行设置，中国政府不加干涉。按照国际惯例，设立外资企业的权利机构应当遵循资本占有全同企业控制权相统一的原则，即外资企业的最高权利机构由资本的持有这组成。外资企业可以根据其形式设立董事会并推选董事长，同时向审批机关申报备案，董事长是企业的法人代表。外资企业的经营管理 1.外资企业的生产经营管理。外资企业自行制定和执行生产经营计划，该计划应报其所在地行业主管部门备案。外资企业自行决定购买企业自用的机器设备、原材料等物资，既可以在中国购买，也可以在国际市场上购买。外资企业在中国购买物资，在同等条件下，与中国企业有同等待遇。外资企业有权自营进出口本企业生产的产品，也可以委托中国的外贸代理公司代销。 2.外资企业的土地使用管理。外资企业的用地，由其所在地的县级或县级以上的政府审核安排。外资企业应当在营业执照签发之日起30日内，持批准证书和营业执照到所在地县级或县级以上地方政府的土地管理部门办理土地使用手续，领取土地使用证书。外资企业的土地使用年限，与其批准的该外资企业的经营期限相同，外资企业在经营期限内未经审批，不得转让土地使用权。 3.外资企业的财务会计管理。外资企业应当按照国家统一的财务会计制度，制定适用本企业的财务会计制度，报当地财政税务机关备案。外资企业的年度会计报表应当聘请中国的注册会计师进行验资，并出具报告。外资企业的年度财务会计报告，应当在规定的时间内报送财政机关，并报审批机关和工商行政管理机关备案。4.外资企业的劳动管理。外资企业应当依照中国的法律、法规的规定在中国境内雇用职工并签订劳动合同。外资企业的职工有权建立工会组织，开展工会活动。企业研究决定职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保障等问题时，工会代表有权列席会议。企业应当适当听取职工工会的意见，与工会充分合作。资料：2004年10月20日11:25 法制日报：记者在工会法执法检查中了解到，部分跨国公司在我国的企业无视我国法律，公开抵制组建工会。随着改革开放的深入，我国的非公有制经济迅速发展，外商投资企业、私营企业职工队伍大量增加，截至2003年底，非公企业已达73.4万家，会员已达2487.9万人。但工会组建中也遇到了些阻力。据了解，沃尔玛中国分公司在华企业约有1.9万名中国员工，在深圳连、昆明、北京、厦门、福州等18个城市建立了37家商店，均未建立工会组织。据反映，深圳、大连、昆明等市总工会工作人员曾分别与沃尔玛进行接触，但各地沃尔玛均摆出不合作态度，抵制组建工会。理由是：沃尔玛在全球都没有组建工会的惯例，在中国也不例外。据深圳市总工会反映，与沃尔玛中国总部接触困难更大，沃尔玛总部经常以经理不在内地为由推拖。美国柯达(厦门)有限公司长期抵制建工会。柯达公司提出：建立工会组织是工会内部的事，与企业无关；柯达是公司的品牌，任何组织不能随便使