银行保密制度(修正版).doc
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2、管理作者:小臭猪指导教师:胡金星完成日期:二一年五月摘 要 在银行法中,银行保密制颠车忽肺肘操影烦哈户鳞遂猛涡颂仓辫粕呢蛀讳声登磊渭曼烤难谆剃碘醒刃飘如兽笨毋宙栓帛团蔼蜂工露也匈原价压阿入榨彭品容听秩囊拣诱皇巷陌巷昆鬼朵未诞渡玫鹊蔑尚呻件臼滩矮拍颁兄栗逊始景颂波阎距偶粉头零自筏入篱骏胸啄牙喇减据臼务彦某寻连恭忱启步岁丸谁硫肛赵铰歌荤锗捍皋刁堕供巧学肿塔蜂晦锥辊硝牙岔漳参譬伸总全跋毯哭不贫控更婪彻怎遍盟拔百久哇斌规沸某婚光咨贺逝啼弯扯追忽商源瞄评歪藏武雀烹抡溉正盛泳稀网关祈窑付曾腰将郑筹顺镶檀镍磐臃奇脂奖鹅啃嵌驶曲稍柴跟加翟恿圾缅竭揩钡坞壹敛日鼻芍积坤百狼诅豁奶榜育酝丈瞎左沫宰猛体尚冀申粟银行保
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4、:专业:行政管理作者:小臭猪指导教师:胡金星完成日期:二一年五月摘 要 在银行法中,银行保密制度是银行与客户关系中一个非常重要的法律问题,它对于客户金融隐私权的保护具有重要作用,英美法系和大陆法系对此都有明确的规定。但随着社会的发展,银行保密制度也逐渐暴露出一些弊端。因此,法律又创设了银行保密制度的例外规则,即在特定情形下,银行有义务对客户相关信息进行披露。银行保密制度的弊端引发了一系列法律问题,并招致越来越多的争议。特别是在信用征信、打击洗钱犯罪、开展税务调查和金融监管等方面,严格的银行保密制度都为信息获取造成了极大的法律障碍。从理论上看,这些问题实际上是银行保密与信息披露之间、个人隐私权利
5、与社会公共利益之间的矛盾造成的。而不同国家对银行保密制度确定的宽严程度不一,加之管辖权的域外扩张,又使得这种冲突在国际交往中频繁发生。表面上看这是各国立法存在分歧所致,但造成分歧的根本原因则在于各国立法选择背后的利益趋动。例如,美国为配合其国内打击恐怖主义及金融犯罪的需要加大了信息披露的力度,而瑞士为维持其金融业的繁荣则固守严格的银行保密制度。解决银行保密制度带来的各种法律问题,既要以社会公共利益为本位,又要注重保障公民的金融隐私权不受非法侵害;既要改革完善国内立法,又要加强与国际社会的合作;既要符合本国社会需要,又要注重国际社会整体利益的协调。我国法律对银行保密义务缺乏系统的规定,在实践中也
6、往往忽视对金融隐私权的保护。无论从立法体例还是制度内容来看,都存在诸多缺陷,因此,我国亟需加快银行保密的立法步伐,制定专门的银行保密法律,完善银行保密的具体内容,规范信息披露的范围和程序,从而建立起一套适应现代社会发展需要的银行保密制度体系。关键词:银行保密;信息披露;金融隐私;公共利益目 录第1章 绪论. . . . . . .5 1.1选题背景与意义. . . . . .5 1.2国内外文献综述. . . . . .51.3本文的研究方法及基本思路. . . .7 1.3.1研究方法. . . . . . 7 1.3.2基本思路. . . . . . .7第2章 银行保密制度的产生及理论基
7、础. . .7 2.1银行保密制度的概念. . . . .8 2.2银行保密制度的历史渊源. . . . .82.3银行保密制度产生的经济政治背景. . .9 2.3.1银行保密制度产生的经济背景. . . .9 2.3.2银行保密制度产生的政治背景. . .9 2.4银行保密制度的理论基础. . . .10 2.4.1“默示条款”理论. . . . .10 2.4.2“附随义务”理论. . . . . .11 2.4.3隐私权理论. . .11 2.4.4对银行保密制度理论依据的评析. .12第3章 银行保密制度的范围与例外. .13 3.1银行保密制度的范围. . .13 3.1.1银行保
8、密义务的主体. . .13 3.1.2银行保密义务的对象. . . . .13 3.1.3银行保密义务的客体. . . . .14 3.1.4银行保密义务的内容. . . . . . 15 3.2银行保密制度的例外. . . . .15 3.2.1法律强制披露. . . . . .16 3.2.2为公共利益而披露. . . . . .16 3.2.3银行为自身利益而披露. . . . .17 3.2.4经客户同意而披露. . .17 3.2.5银行保密信息披露的程序. . . . . .18结 论. . . . . . . .19参考文献. . . . . . . . .21第1章 绪论1.1
9、选题背景与意义银行对客户账户及与账户相关的资料负有保密义务,是长期以来形成的惯例,这被认为是维护客户隐私权、增进银行与客户之间信赖关系、增强银行竞争力的重要手段。然而在最近几十年里,银行保密义务总是与一些严重的社会问题联系在一起,如逃税、洗钱、贩毒、贪污受贿等。同时,银行保密制度也妨碍了各国经济信息的交流,成为跨国金融监管的障碍。于是,各国立法开始对银行保密制度做出种种例外规定,在特定情况下,银行有义务按照一定的程序对客户信息进行披露。我国社会目前对银行保密制度尚缺乏足够的认识,尽管公民对加强隐私权保护的呼声越来越高,但是很少有人意识到银行保密法律制度对于个人财产隐私保护的重要性,立法中对银行
10、保密的规定也没有形成一个完备的法律体系。随着我国金融业的对外开放,越来越多的外国银行及其它金融机构将进入我国市场,无论是从规范金融市场还是从规范金融机构监管的角度出发,银行保密法律制度的完善无疑是至关重要的。目前国内对银行保密制度的研究大多停留在对制度的概略性表述上。本文试图对银行保密制度做一较为全面系统的研究,结合我国现实情况并吸收借鉴其他国家的立法实践,提出完善我国银行保密制度的立法建议,力求使银行保密制度引发的种种法律问题得到有效的控制和解决,在维护社会公共利益和保护客户隐私权之间寻求平衡。1.2国内外文献综述银行为客户保密是银行业一项历史悠久的做法,并被各国视为一种法定义务。但是对于这
11、一法定义务在英美法系与大陆法系有着不同的理论依据。在英美两国分别最早确立银行保密义务的Tournier v.National Provincial andUnion Bank of England和Peterson v.Idaho First National Bank的著名判例中, 百科名片:“银行为客户保密是指银行履行对客户所有事宜保持沉默的一项义务。”法官都运用了“默示条款”理论判决银行承担保密义务,这一理论被认为是英美法理论的巨大发展。(李勇2004)在大陆法系,银行承担保密义务则是以“附随义务”为理论依据。根据民法理论中的诚信原则,可以将银行保密义务解释为附加于银行与客户的合同之上的
12、“附随义务”。(阮品嘉1998)除以上两种理论之外,岳彩申(2000)在美国银行保密法的理论与实践中还提出过“代理关系”与“当事人合理期待”等观点。英美银行法律制度在承认银行负有金融隐私保护义务的同时,又确立了银行保密的例外规则,即信息披露规则。随着社会的发展,银行保密制度被越来越多地被牵涉到某些严重危害社会的问题中。谈李荣在金融隐私权与信息披露的冲突与制衡一文中分析了当涉及毒品及洗钱等可疑交易而需要披露客户信息时,银行保密义务就与反洗钱产生了冲突。同时,由于毒品交易和洗钱等犯罪往往具有跨国性,当一国就这些犯罪对域外的银行进行调查取证时,将会引起与外国主权冲突的问题。杨建锋在税务调查中的银行保
13、密法律障碍研究一文中则着重分析了税务调查与银行保密制度的冲突。这种情况不仅会发生在一国国内,也会发生在银行保密法规定不同的国家之间。一些人因其母国严格的纳税申报制度,而将财产、收入转移至实行严格银行保密制度的国家和地区,从而逃避对母国的纳税义务,而那些实行严格银行保密制度的国家往往会被指责为避税天堂,招致其他国家的不满和谴责,造成国家间的矛盾。王锐等人的完善我国个人信用征信体系的法学思考一文从信用征信与金融隐私的矛盾出发,论述了征信中敏感信息在非授权第三方之间传播侵害个人隐私权的问题。解决这些法律问题的根本出发点在于如何在社会公共利益与个人隐私权利之间寻求平衡。一方面,立法应当维护社会公共利益
14、的需要,法律的目的不是为了最大限度的自我维护,而是为了最大限度地满足社会需要(陈云生1994);另一方面,也要保证银行与客户之间在信息的保密与公开上权利与义务分配的公平与公正,以及在公开程序上的正义(黎四奇2006)。虽然现有的研究和探讨还很少提出对我国银行保密立法的全面构想,但至少为借鉴国外银行保密法和完善我国的银行保密法律体系提供了十分有益的参考。 2“信用机构、信用机构的合作机构、有关政府管理机构的成员以及在上述机构供职的工作人员,对仅仅由于信用机构与客户的商业关系而获得的秘密,不能披露或加以利用。”奥地利1979年银行法第23条第1款1.3本文的研究方法及基本思路1.3.1研究方法 第
15、一,采取比较分析的方法借鉴国外实践经验,对美国、瑞士等有代表性的银行保密制度进行细致的比较,评析两种制度的优劣以及国际社会上的发展趋势。一方面,美国逐步放松银行保密制度的改革体现了银行保密制度发展的大势所趋;另一方面,借鉴瑞士的保密制度,对于改善我国银行保密制度对隐私权保护不力的状况会有所帮助。第二,通过广泛查阅国外文献弥补目前国内研究的不足,考察和归纳国外理论与实证研究的成果。第三,通过实证分析的方法,分析我国目前关于银行保密立法中存在的问题,提出有针对性的解决方案。1.3.2基本思路本文以银行保密制度引发的国内外法律冲突及对策为主线,对银行保密制度的各个方面进行较为深入的研究,并为完善我国
16、的银行保密法律制度提出若干立法建议。文章首先对银行保密制度的概念加以界定,简要概述银行保密义务的制度的产生及其社会经济与法律背景,并进一步分析银行保密法律关系的主体、客体与内容。在此基础上,界定银行保密制度的范围,信息披露作为银行保密范围的例外,是银行保密制度中的一项重要内容。银行保密制度造成的国内外法律问题是本文研究的重点。当前社会打击洗钱犯罪、信用征信、税务调查以及跨国金融监管等问题,无不涉及到银行保密制度。银行保密制度阻碍了这些法律活动的进行,其中存在更深层次的原因。解决这些法律问题,重在建立合理的制度与机制。文章在分析瑞士与美国银行保密制度的基础上,提出解决这些法律问题的相应对策。完善
17、我国的银行保密制度体系,是本文研究的现实意义所在。 3“信用机构的公司机关成员、工作人员、核算师、专家、受托人及长期或偶然向其提供或曾提供劳务的人员,对在担任本身职务或提供该劳务所获知的有关事实,应受保密义务的约束,不得泄露或使用所获知资讯。”澳门金融体系法律制度第九章“职业保密”第78条第1款第二章 银行保密制度的产生及理论基础2.1银行保密制度的概念银行保密制度是银行与客户关系中的一个重要法律问题。根据承担保密义务主体范围的不同进行划分,可以分为狭义的银行保密制度与广义的银行保密制度。对于前者而言,银行是保密义务的唯一承担者;但是随着社会的发展,一些与银行有特定关系的机构或个人,如银行的业
18、务合作机构、银行监管机构等,也可以获知银行客户的金融隐私。为了更有效地维护客户利益,在广义的银行保密制度中,这些机构和个人也成为了承担银行保密义务的主体。本文所研究的是广义上的银行保密义务。此外,银行保密的对象也可分为两类,一类是客户信息资料的秘密,另一类是银行内部自身的秘密。本文所探讨的属于前者。据此,本文所称的银行保密制度是指银行以及其他与银行有特定关系的机构或个人对银行客户信息保密的制度规范。2.2银行保密制度的历史渊源按照一些学者的观点,银行保密法的历史最早可以追溯到汉谟拉比法典,古罗马时期也已经有了银行保密的习惯。法国大革命之际,许多王公贵族将钱存入瑞士日内瓦的银行,要求银行为其保密
19、。那时的瑞士银行只是作为一个践约者存在,还没有将保密义务上升到法律的高度。直到19世纪,银行保密义务才发展成为银行与客户合同关系中的一项内容,并成为宪法中对人权保护的一项要求。1最早将银行保密上升为一项具体的法律义务的是普通法。1922年英国最高法院判决的图尔尼尔诉英格兰国家地方联合银行案1被认为是英美法系国家关于银行保密义务方面判例法的最早源头。2该案对银行承担保密义务的法律依据及保密义务的范围所做的认定对以后的银行保密制度的发展具有深远的影响。20世纪30年代,瑞士制定了瑞士联邦银行与储蓄银行法,第一个将银行保密义务以成文法形式加以确定。2.3银行保密制度产生的经济政治背景在1924年“图
20、尔尼尔”案判决做出之前,法院一般认为银行保守客户秘密只是一种道德义务而非法律义务,银行也通常将为客户保密视为一种习惯,而非强制义务。关于银行承担保密义务的判决和立法大都是从20世纪20、30年代开始的,这里面蕴涵着更为深层次的经济与政治原因。2.3.1银行保密制度产生的经济背景从经济学的观点分析,银行承担保密义务原因有以下几点:首先,银行所掌握的客户信息大多具有商业价值,如客户的资信状况、资产质量、主要交易领域等。如果这些信息涉及商业秘密,其商业价值就会更高。一旦银行将这些信息透露出去,将会使客户处于极其不利的地位。而为客户进行保密,将避免具有竞争优势的信息为竞争对手所获知,从而有利于经济效率
21、的提高。3其次,市场经济活动要求社会中各类经济个体享有充分的活动自由度,这也是市场经济社会中最重要的公共利益之一。客户要使其商业活动免受他人干预和控制,必然关心个人信息不被他人利用。银行作为为社会融资的中介机构,其对客户的保密义务正是建立在这一公共利益的基础之上的。此外,对客户信息进行保密有助于经济特别是金融业的发展。银行业作为一种信用经济,是以客户对其的信任为基础的,丧失公众的信任势必影响银行业乃至社会经济的发展。许多国家(如瑞士和巴拿马)作为国际银行中心的吸引力,很大一部分来自于银行对保密义务的严格遵守。因为客户重视的是他们的金融隐私受到保护,如果银行不能对客户信息进行有效保密,无疑将丧失
22、公众对他们的信任。因此,银行的保密制度已经成为现代商业银行业务运作的一个重要方面。在西方国家,银行的保密制度得到了银行界、司法界以及全社会的广泛承认,对社会经济的发展起到了巨大的推动作用。2.3.2银行保密制度产生的政治背景在银行与客户的关系中,基于金融服务的需要,银行往往能方便而全面地掌握客户的个人信息,如身份资料、资产状况,甚至消息习惯与偏好等常人一般不愿为他人所知悉的信息。如果银行不当披露或使用,便会对客户隐私权造成严重的侵犯。对个人隐私权的保护,是银行承担保密义务的一项重要原因。从银行保密义务的政治历史背景来看,当时正值二战前后,由于法西斯的猖獗,公民权利 4丹宁勋爵的法律的训诫“没有
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