东奥答疑.docx
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1、经济法Q:乘人之危除单方民事行为以外,都是可变更可撤销的。违反法律或社会公共利益的,都是无效的;刘某是国家工作人员,负责招投标工作。一日到西湖游玩掉水里了,刘紧急呼救,恰好一个供应商丁某路过,对刘说:“救你可以,但下次XX设备的采购你必须违反规定,采购我的设备。”刘迫于无奈只好答应。这种乘人之危,违反法律的合同,是无效还是可撤的?A:一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的,可以认定为乘人之危。也就是说“趁人之危”的概念范围是非常狭窄的,仅仅指对一方当事人的损害,而不包括对国家、社会的危害以及违反法律。如果有无效情况那么就是属于无效合同,
2、而不是趁人之危的可撤销合同。Q:一物二卖中买受人只能追究出卖人的违约责任。无权处分时买受人可以追求出卖人的违约责任 或者 解除合同并赔偿损失;为何在买受人同样无法取得所有权的时候,这个责任不一样?一物二卖只有一种,无权处分可以二选一?A:一物二卖并没有说“只能”追究出卖人的违约责任,说的是买受人“有权”追究出卖人的违约责任,当然,买受人也可以解除合同并要求赔偿损失。其实这两处的责任实质上是一样的,只是表述不同而已。Q:这个持股大户的权益披露中,不能买卖上市公司股票的例子,请您看一下我理解是否正确。郭帅通过证券交易所买入中石油,到达第一个5%的时候,是2015年4月1日。他应该在4月1日起3日内
3、,也就是4月4日之前提交报告。假如郭帅动作很快,4月2日就提交报告,并于当天进行了公告,则他4月3日起就能继续买卖股票了。郭帅到达第二个5%,也就是总共持股到达10%的时候,是2015年的6月1日。那么他应该在6月1日起3日内,也就是6月4日之前提交报告。假如郭帅动作同样很快,6月2日就提交报告,并于当天进行了公告。与第一次不同的是,公告后2天内也不能交易,郭帅到6月5日才能交易。A:理解正确。Q:我们知道,对于特殊的普通合伙企业,合伙人A因故意或重大过失造成合伙企业债务,在对外承担责任后,由A对内承担无限责任;那么,对于普通合伙企业(由A、B、C三人成立),合伙人A因故意或重大过失造成合伙企
4、业债务,债务人看B不顺眼,让B承担了全部责任。在B全部赔付完毕后,A是否需要对内承担该项责任有没有规定?还是应该看合伙协议的约定?A:对于普通合伙人来说,合伙企业对其债务,应先以其全部财产进行清偿;合伙企业不能清偿到期债务的,普通合伙人承担无限连带责任;合伙人由于承担无限连带责任,清偿数额超过规定的其亏损分担比例的,有权向其他合伙人追偿,合伙人对外承担连带责任,对内承担按份责任。对于需要承担多少的责任,具体就要看合伙协议的规定了。Q:吸收合并的四种类型以及法定合并,哪种最能保护小投资者也就是散户的利益?在实际的A股市场里,这四种并购途径和一个合并途径,哪种用的多一些?A:1、个人认为吸收合并最
5、能保护小投资者的利益,您可以看一下注会经济法教材P182,倒数第六段内容,希望你能帮助您理解。2、个人认为是法定合并用的更多些,因为法定合并就是两个以上的公司依照法定程序,不需要经过清算程序,直接合并为一个公司,被消灭公司的债务转移不需要经过债权人的同意,直接由合并后的公司承继债务,合并是公司行为,只要股东(大)会依法通过即可,不需要征求每一个股东的意见。Q:股份有限公司申请股票 公开转让,以及定向增发,都首先需要董事会作出决议,那么,这个决议是否必须符合“两个二分之一”,即二分之一以上的董事出席、全体董事二分之一以上同意。A:股份公司的董事会决议必须有过半数(1/2)的董事出席,而且董事会决
6、议必须经全体(而非出席董事)董事的过半数(1/2)通过。而1/2以上则是包含本数1/2的,即1/2。所以关于过半数还是1/2以上的问题还是需要重点掌握的。Q:股份有限公司申请股票公开转让,以及定向增发,是不是股东大会的特别决议?A:定向增发是属于增加注册资本这一项。公开转让这个地方要修改公司章程,属于变相的公开发行,但不能算是增资,属于特别决议,是法律直接规定的特别决议。不是因为修改公司章程而成为特别决议,因为修改公司章程是必须要求的。Q:实际出资人A 与名义股东B之间的股权代持协议 无效 时:1. 某外商投资企业只有俩股东,外商MIKE 和名义股东B,名义股东明确表示放弃股权或继续持有的,法
7、院判令拍卖,结果美国企业MBA拍得,股权转让后该企业将变成外资企业,如果该企业的主营业务是“限制类”,那是不是涉及 报批 的问题?2. A由B代持的股权价值缩水,原来投资了1000万,现在价值400万;实际投资者要求B承担赔偿责任,法院审理后支持100万。如果A与B之间的股权代持协议存在恶意串通的情形,是不是法院可以判决100万的赔偿款返还受害人?A:1、是的,应该涉及报批的一些问题。2、是的,您的理解正确,此时法院可以判决将这100万赔偿给受害人。Q:自反倾销立案调查决定公告之日起60天内,不得采取临时反倾销措施如果立案调查之后初裁认为构成倾销,而此时时间才过了50天,是不是还要等到60天才
8、能采取临时措施?A:是要以60天为准,60天以后才可采取临时反倾销措施。一般实践中是不会出现您假设的这种情况的,因为反倾销从立案调查到初裁决定作出是一个很繁琐的过程,往往需要很长时间(远超过60天)。Q:本章多次提到的“外商投资企业的审批机关”,在现实里是哪个部门?A:国家对外经济贸易主管部门Q:搭售、价格歧视 我怎么感觉不是排他性而是剥削性呢?比如我在某地的化妆品市场拥有80%的市场份额,现在我卖一套化妆品就搭售一瓶洗发水,剥削的是消费者,并没有针对我的竞争者呀再如,我对成年人定高价、对学生和未成年人定底价,实行价格歧视,这剥削的也是消费者,似乎没有针对我的竞争者A:搭售是一种销售技术。厂商
9、生产的一种产品只有在与它的另一种产品一起使用时才能发挥作用,厂商要求客户向它而不是向别的厂商购买 后一种产品。这样会导致其他竞争者的地位受到损害。价格歧视:又称价格差别,指厂商在同一时期对同一产品索取不同价格的行为。价格歧视既可以是对不同购买者索取不同价格,也可以对 同一个购买者的不同购买数量收取不同价格。针对后一种情况,很有可能这种不同价格的行为伤害其他竞争者。Q:国有资本控股公司 的合并、分立 等5项,重要的国资控股,要报本级政府批准,那么一般的呢?A:一般的国资控股公司的合并、分立、改制、解散、申请破产不需要本及政府批准,按照一般公司处理就可以了,由股东大会决议。Q:承兑汇票到期后一直未
10、提示付款,且已满2年,之后持票人仍然有民事权利,可以请求出票人或承兑人返还相当的利益。那么这个民事权利的时效到何时消灭呢?A:这个民事权利是不适用于诉讼时效的,也就是说并不受2年的限制,什么时候提起都是可以的,这里的民事权利我们可以视为是请求返还不当得利,此处不适用诉讼时效。Q:关于汇票的 不得转让 字样,我记得在考会计证的时候,老师提到过要区分两种情况,请您看一下我理解的对不对1. 出票人记载的“不得转让”:出票人一般是在汇票的正面记载该字样。假如:A出了一张 银行承兑汇票 后向 工商银行 提示承兑,交付给B,并记载 不得转让,B再背书转给C,C背书转给DB和C的两个背书行为均无效到期后D提
11、示付款,工行可以拒绝付款,因为D不享有票据权利最后只能是基于民法,D向C追债,C向B追债,让B去向银行提示付款2. 某个背书人记载的“不得转让”:背书人是在汇票背面记载该字样、假如:A出了一张 银行承兑汇票 后向 工商银行 提示承兑,交付给B,B再背书转给C,并记载 不得转让,C背书转给D,D再转给E虽然有 不得转让 字样,但C转给D 这个背书 仍然有效如果E提示付款遭拒,只是不能向B追索,但仍然享有向 A,工行,C,D 的首次追索权,期限6个月A:理解正确。Q:没在汇票上签章 并 记载 质押字样,不构成汇票质押,但质权仍然设立,对吗?在质权设立的情况下,承兑人又拒绝付款,那质权人如何来主张自
12、己的质权呢?A:是的。可以向法院提起诉讼,从而主张自己的民事权利。Q:债权 到期日为 2015年12月31日,但银行承兑汇票到期日为 2015年的6月1日。被质押的汇票 到期时尚不能确认该债权是否会违约,那怎么处理?A:可以把票据款项提存,等债权到期之后在确定。Q:票据质押,“担保”“设质”与“质押”字样具有同等效力。那如果多几个字,如“票据担保”“汇票设质”,这样可以吗?这些字样如果是手写的,也可以吗?A:是的,虽然多几个字但是意思一样就可以。可以手写。Q:承兑人签章不合规定导致无效,就相当于根本没在票据上签章。汇票到期提示付款,承兑人可以拒绝付款。但不影响 持票人对出票人、其他前手的追索权
13、。 这个理解对吗A:对的。Q:358面的案例2和案例3,因实质要件欠缺,保证人承担保证责任后,能否向被保证人追索:案例2:丙承担票据责任,向乙付款后,能否向A去追?案例3:丙承担票据责任,向乙付款后,能否向 无民事行为能力人 甲 去追?如果不能,难道吃哑巴亏了?A:1.丙承担票据责任,向乙付款后,不可以向A去追索,因为A并没有在票据上签自己的章,丙也不可以向甲追索,因为甲并没有在票据上签章,丙只能向甲或者A主张民事责任或者刑事责任(需要视情形而定)来维护自己的权利。2.丙承担票据责任,向乙付款后,不能向无民事行为能力人甲去追索,虽然丙不能行使票据权利,但是可以向甲主张民事责任,所以丙是不会吃亏
14、的。Q:商业承兑汇票到期日12月31日,承兑人6月1日进入破产程序,持票人着急,赶紧行使期前追索权,向承兑人追索,要求其提前付款(这个要求是否合理?)。但此时承兑人已经没有足额还款能力,这个情况如何处理?是否应该找前手或出票人 追索剩余款项?A:应当向前手背书人、保证人、出票人行使追索权。不是向承兑人追索。如果要求承兑人提前付款,这个要求不合理。Q:361面右下角案例11. 无权代理人A签发支票的时候,这个 出票人和签章 是不是应该是“以甲公司为出票人”,签章是“A”2. 无权代理,如果甲公司不追认,这个支票是否应该处于 效力待定 状态?3. 背书转给 丙公司 以后,如果属于善意取得,为什么是
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