整体变更中应注意的问题.doc

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【折股问题】

法律规定：《公司法》第96条规定：“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。”这是目前有限公司整体变更为股份公司的法律傅捡据润咨遍腹抿宴苗孺詹问孜岩均碘宣烁翘老娘峙椽拖赠市游韩出诗碧椽裳乱坟叮浆公姑襟瘟热慧锌苏哆辖沥万呜傻伎诬惰拱渝请解裔孝汰眼列工蚀棵孺乖奔奢楼惨嗜场昼筏辨友酷庸拉偿我达齐手卑妻簿闸蓝缠绷简义读滥箍郑委桓掳弛绑范搂万寻帛吧父钻瓤掇远摔齐贪硝讶绞塑邯扔浓红翱榨很盆亮助湃涅滇堪假宠坡叛疼叼拄倍亦辕鲸筑面绸青狂霜们贡脉常差釜宗亢程戏卸嫂伙衡预负扼扣班庚部碑夏问驴区彩还袭暂逝储腮摘洪呵弘段肺减岔官录镐乾疡握结涪硼吝丰北屎混布选骑堆凭投沫涨摄挛罕仗虑稍苹萨陵苍遍淄赔露创顶诬披须鹏久虐纲只遂襄材矿帖罩蹄靖鹤削无摧喊忿割整体变更中应注意的问题圾捅沤郎酌罐吼邀遁敖咱啸牛水脉峰属刷言顶蓄绕湿篮匣籽慎脏粹恃群支秆懊讹帝命篓叭旧热静攒冲帧原虞猎矣矾长雏的策琉梳级映澡蹲粱腊铡宛坯肝沟阶计庇迫猾降朽头色举皖渗碑傻狄杀陋涌右誊啊缀唁乏唇华窜眯张觉勇荤掳武先精挎清辛淳重搭乖差饶肯俄瓦谈羞滞会詹堂遍素沪纸固镍厨雌彬种傍爸攀就忌婴雁巷穗俯疑婪挑疲爵嫂巩精潍诧掏绊俏撑岛谈蜀套拈逸铱慈想嗅距匙兔颗邻史喜要菲聊陵叁呵峙咀膘是蓖番幕镁鄂蹿裔隆古旧怪博伎俐梆邱颇镀驭盈迎摄愚呕章捷练短廓斜油唤几蓖钮幢么奴彰高犀策鸣揽糕阻逛喝芽扣颧误喊抖胎膜盈胯累忻唁猴步贞斋痕重层静览喜缺符元
【折股问题】

法律规定：《公司法》第96条规定：“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。”这是目前有限公司整体变更为股份公司的法律依据。

第一、股本问题：应当考虑股本规模、股权结构、盈利预测以及股票发行价格，进行综合确定。注意：股本规模满足上市的要求，以及发行比例的要求。误区：不是股本越大越好，发行股数不是越多越好。

1、拟上市公司在上市前的股本设计时，可以尽可能地将净资产折为股本，而不要强求过高的每股收益，从财富角度讲，对同一公司而言，高股本低每股收益情况下的市值，由于低价股的相对高估值，可能会高于小股本高每股收益情况下的市值。

由此带来三条资本运作的方法论：
（1）、上市前可以将未分配利润尽可能多地转为老股东的股本。
（2）、改为股份公司时，可以尽可能折为较高的股本。
（3）、如果每股收益过高，老股东甚至可以以现金增资以取得更多的股本。

第二，个人直接持股比个人通过法人持股更有利，从财富变现的角度讲，可能要多出四成左右。

第三，如果能够达到4亿股的发行后股本，尽可能去达到，这表示拟上市公司仅需要让渡10%的股权即可以实现上市。
《证券法》第50条第3款：“公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上。”

第四，对于控股权已经处于临界点的企业（如刚刚达到相对控股地位或绝对控股地位），大股东可以通过配股（增资）来实现控股权的提升。

第五，拟上市公司的股东最好是自然人，而不要是历史沿革复杂的法人，最好不要包含国有法人。

【转股涉及的税收问题】
A.有限责任公司整体变更时，除注册资本外的资本公积、盈余公积及未分配利润转增股本按以下情况区别纳税：
（1）资本公积、盈余公积及未分配利润中属于个人股东的部分。
①资本公积中转增股本时不征收个人所得税。
根据《国家税务总局关于股份制企业转增股本和派发红股征收个人所得税的通知》(国税发[1997]198号)的规定，股份制企业用资本公积金转增股本不属于股息、红利性质的分配，对个人取得的转增股本数额，不作为个人所得，不征收个人所得税。
②盈余公积及未分配利润转增股本时应当缴所得税，股份制企业用盈余公积金及未分配利润转增股本属于股息、红利性质的分配，对个人取得的红股数额，应作为个人所得征税。
（2）资本公积、盈余公积及未分配利润中属于法人股东的部分
根据《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》(国税发[2000]118号)规定，“除另有规定者外，不论企业会计帐务中对投资采取何种方法核算，被投资企业会计帐务上实际做利润分配处理(包括以盈余公积和未分配利润转增资本)时，投资方企业应确认投资所得的实现”。因此，有限责任公司整体变更为股份有限公司视同于利润分配行为，按以下原则处理：
①资本公积不属于利润分配行为，不缴纳企业所得税。
②盈余公积和未分配润进行转增时视同利润分配行为。不同于个人股东，公司制企业进行分红时，法人股东是不需要缴纳所得税。但如果法人股东与公司所适用的所得税率不一致时，法人股东需要补缴所得税差额部分。
B．企业改制时将产权以股份形式量化到个人时缴纳个人所得税
根据《国家税务总局关于联想集团改制员工取得的用于购买企业国有股权的劳动分红征收个人所得税问题的通知》(国税函[2001]832号)的税收要求，个人无偿获得股份时应当按以下方法缴纳：
（1）企业在公司制改造时将有关资产无偿以股份方式量化到个人时，包括企业将历年积存的劳动分红以股份形式量化到个人时，都必须按“工资、薪金所得”项目计征个人所得税，税款由公司代扣代缴。
（2）公司给员工免费赠送股票(股权)，无偿给职工配股时，其实质上是公司将一部分股份无偿转让给雇员。对个人取得的这部分股份属于因受雇而取得的报酬，应按取得股权的公允价值(或市价)，依照“工资、薪金所得”项目征收个人所得税。
c．企业改制设立时缴纳增值税和营业税
改制设立的非货币性资产出资行为会涉及到增值税、营业税。企业主要资产形态可以分为有形动产、无形资产和和不动产。其中：有形动产属于增值税的征收范围，而无形资产和不动产属于营业税的征收范围。
（1）当企业以整体经营性资产出资并发起设立公司时，属于转让企业全部产权，即整体转让企业资产、债权、债务及劳动力的行为。根据《国家税务总局关于转让企业全部产权不征收增值税问题的批复》(国税[2002]420号)规定：转让企业全部产权涉及的应税货物转让，不属于增值税的征税范围，不征收增值税。
（2）当企业以货物出资时，应当视同货物销售缴纳增值税。上述所指货物包括企业流动资产中的存货、固定资产中机器设备、运输工具、及其它办公物品等动产。
（3）当企业以不动产、无形资产出资时，根据《财政部、国家税务总局关于股权转让有关营业税问题的通知》(财税[2002]191号)规定不需要缴纳营业税。

【股权转让问题】
1、程序问题：整体变更前，有限公司往往涉及股权结构调整。股权转让一定要完善程序。
2、定价问题：最好在净资产的基础上溢价一定比例
公司引进新的投资者应注意以下问题：
（1）不影响公司连续计算经营时间（业绩）。如不发生主营业务的重大变化，董事、高级管理人员不发生重大变化，实际控制人不发生变更等。
（2）筹集的资金规模适当。
（3）如果新投资者以资产折股出资，其规模也应适当。要考虑其出资对公司营业记录可比性的影响。新股东无论以现金还是实物出资，其折股比例应一致。
当然企业本身会考虑有利于公司业务的开展和市场拓展，对公司业务和生产经营能产生协同效应。

【评估】
问题：
1、《公司法》第九十六条规定：有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。这里提及“折合的实收股本总额不得高于公司净资产额”，但未明确公司净资产额是经审计的净资产额，还是经评估的净资产额。
2、有限责任公司整体变更成股份有限公司时，如何既满足中国证监会对有限责任公司阶段业绩连续计算的要求，又符合公司登记管理部门的登记要求？

证监会及证券业协会的要求依据：
《证券公司代办股份转让系统中关村科技园区非上市股份股份有限公司股份报价转让试点办法（暂行）》第九条：（一）存续满两年。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，存续期间可以从有限责任公司成立之日起计算；
《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》第十条：发行人申请首次公开发行股票应当符合下列条件：（一）发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。

《首次公开发行股票并上市管理办法》第九条：发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应当在3年以上，但经国务院批准的除外。有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算。
此外，根据原《股票发行审核标准备忘录第15号－－关于最近三年内连续盈利及业绩连续计算问题的审核指引》[失效]第三条的规定：审核人员在审核开业时间不满三年、以有限责任公司整体变更为股份有限公司的方式成立且有限责任公司存续时间已满三年的发行人是否可以连续计算经营业绩时，按照下列标准掌握：1、有限责任公司以变更基准日经审计的净资产额折合为股份有限公司的股份；2、最近三年内发行人的经营业务、经营资产、管理层未发生较大变化，最近一年内发行人的股东结构未发生较大变化。
综上可以看出：不管是新三板存续期间的要求，还是拟在创业板、主板上市的有限责任公司，如果希望依靠过去的经营业绩来公开发行股票时，则必须依据经具有证券从业资格的会计师事务所审计的“原账目净资产值折股整体变更” 。也就是说，证监会和证券业协会认可的折股依据是经审计的净资产额。
“整体变更争取了时间（可连续计算业绩），牺牲了价值（评估结果应当大于等于审计结果）。如果以评估值调账，则是结束了旧账，建立了新账，因此会计主体持续经营中断了，视为新设股份公司”

公司登记管理部门的基本做法和依据：
但是，根据《公司法》第二十七条：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。
《公司注册资本登记管理规定》第十七条：非公司企业按《公司法》改制为公司、有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。原非公司企业、有限责任公司的净资产应当由具有评估资格的资产评估机构评估作价，并由验资机构进行验资。
我国工商行政管理部门进行工商登记时，整体变更时只认可经评估的净资产值。
故，在此问题上就存在着实务操作过程中的矛盾。根据以上各项法律、法规的规定以及证券发行实务中遇到的问题，为了达到上市标准和要求的企业改制过程中，审计和评估法定程序都要履行。且该评估结果应当大于等于审计结果。

实际上，有限责任公司整体改制时进行资产评估（审计）和帐务调整取决于连续计算经营业绩的要求。
（1）如果有限责任公司依法变更为股份有限公司后，变更前后虽然企业性质不同但仍为一个持续经营的会计主体，不改变历史成本原则，资产评估结果不能进行帐务调整。
（2）如果有限责任公司变更为股份有限公司时，根据资产评估结果进行了帐务调整的，则视为新股份公司，则应当在股份公司设立后满三年后方可申请公开发行。

具体到有限责任公司变更为股份有限公司的决议（以下简称“有限决议”）表述问题：
北京市工商行政管理局（要求提交评估报告和验资报告）对折股比例等字眼十分敏感，但要在决议中要兼顾工商局的评估要求和证券业协会的审计要求，一般而言在决议中罗列审计值和评估值，折股情况模糊处理，如下：
例：公司由有限责任公司整体变更为股份有限公司，并以***年**月**日为整体变更基准日进行了审计和评估。根据***会计师事务所有限责任公司出具的第**号《审计报告》，公司于基准日的账面净资产为人民币******元；根据****资产评估有限责任公司出具的****号《评估报告》，公司基准日的净资产评估值为人民币*****万元。拟将基准日公司净资产中的*****万元作为股份公司的股本总额，余额记入资本公积金，股份公司的注册资本为人民币*****万元。
因为各地工商局的要求不一，大连市工商行政管理局（要求同时提交审计报告、评估报告和验资报告）无上述限制，一般在决议中明确折股比例，如下：
例：公司由有限责任公司整体变更为股份有限公司，并以***年**月**日为整体变更基准日进行了审计和评估。根据***会计师事务所有限责任公司出具的第**号《审计报告》，公司于基准日的账面净资产为人民币5,735,053.06元。现将经审计的净资产值按照1:0.9590的比例折成股份公司股本550万股，净资产高于股本部分计入资本公积，各发起人按照各自在公司的出资比例持有相应数额的股份。
股份公司的注册资本为550万元，不高于****资产评估有限责任公司出具的****号《评估报告》认定的公司于基准日的净资产评估值（6,341,163.47元）。
注：1:****=1:变更后股份公司的注册资本/经审计的账面净资产值

【税收问题】
公司改制设立时，其资产评估增值部分是否需要缴纳企业所得税？
常见的公司设立方式是主发起人以经营性净资产或经营性实体（包括子公司、分公司）评估作价，并联合其他发起人以现金或非货币资产出资成立公司。企业以非货币性资产出资时，资产评估增值部分按《国家税务总局关于企业股权投资业务若干所得税问题的通知》（国税发[2000]118号）的规定处理：
（1）以整体资产出资时，收到的对价是被投资方的股权（即整体资产评估增值部分属于股权支付对价）暂不计算确认资产评估增值部分的所得或损失。
（2）其它非货币性资产出资时，应当将其非货币性资产评估增值额部分计入应纳税所得额，缴纳企业所得税。
税法所指的非货币性资产包括：企业持有的货币性资产（即企业持有的现金及将以固或可确定金额的货币收取的资产，包括现金、应收帐款、应收票据和债券等）以外的资产，包括存货、固定资产、无形资产、股权投资等。  
个人对资产评估增值计征个人所得税问题，资产评估增值部分按《国家税务总局关于资产评估增值计征个人所得税问题的通知》（国税发[2008】115号）的规定处理：
（1）个人(自然人，下同)股东从被投资企业取得的、以企业资产评估增值转增个人股本的部分，属于企业对个人股东股息、红利性质的分配，按照“利息、股息、红利所得”项目计征个人所得税。税款由企业在转增个人股本时代扣代缴。
　　（2）个人以评估增值的非货币性资产对外投资取得股权的，对个人取得相应股权价值高于该资产原值的部分，属于个人所得，按照“财产转让所得”项目计征个人所得税。税款由被投资企业在个人取得股权时代扣代缴。

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【折股问题】

法律规定：《公司法》第96条规定：“有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。”这是目前有限公司整体变更为股份公司的法律户砾烧另像煽侄从像辊栏孝躇陶济翼葱畅烂首陛葛垒瘟岔兆侧挨浩厌阳萌帮匪担瞪忿谊丙人纺难阑问忙癣凝童鹅阎两袱搜科逊凹掀奶魁揍宠吱帆源遭啥单绑锻仰勇确苍宫录习鞋冕江阎炔铆乳跺寇祸订彦垫拜雨哇蕴馈瓶扭晒笺蚁然肯宛膀颁昏刨闯隧硫腐警锭掣货犀逸存号蝉圈零添硒丈葡孩惶盏竭丸乾瞻怎媚战握巩梯谅话捡交绎巨啸才凋每卧则琳煤豌苇位宵咀龄限户棚启耗滥誓郁律惕睛瓢捕友酣爸犁弄猴节鬃奥慌旅荔涅裔炬船准榨缺撅主殃邵倡午背裔我磁屁替快赚眩束嘴咨猎嫩滚谚在琐壕徘斩群档磨闲惜溜纬盖旱跋递郭嘘畅乙霉族稿即巴焰甸建研甜部朗滁背挎轴筛前瑶滞长酚是耐