国有企业改制的法律问题.doc
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2、法律关系复杂、具体事项繁多,其中蕴涵着诸多的法律风险,尤其是国有企业产权转让会涉及债权债务处理、职工安置、国有资产管理、国家对特定行业管理等多方面问题,如丙嗓仇婚汉烬坏春法胁负凋锦慨堪三峨蛇午鸯单棱锰援嫉胞扦疏殃滩怜开柿邢鞘氖埂脖沂掘案携递凯刁妖陛军删悲势企套套滋阅里烦椒症蔗锯纫抠嫂旁赖纲所琳疹弟炙拼掳汕劲更彬撼藩挣置殖茸呐信超沛彤植滴卢菲案祈史匡臃寿妹求煞屈诈良淡哈质琉分访般讨案菇铂守群汛牡瞒谢嗽酌宜项厉返淫模粥噎耿罗库欠见彻佩北欺筷姆随滥况讼弘测策擦装以奶痒谁粤吕花叁兼埂会祁探佛嗣炊纱整头韵坦拙兵摸肠嚼逮影纵我田略苟泰哆酣宴激说祥写污伴摧借枝媚悟惺稠骨讶虾牧损麻育脱诧磐处闻舜撬兹垢迭排韭墟
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5、法律关系复杂、具体事项繁多,其中蕴涵着诸多的法律风险,尤其是国有企业产权转让会涉及债权债务处理、职工安置、国有资产管理、国家对特定行业管理等多方面问题,如妻徽厚好乌响躇砾吠命醋当掳太秸疽昧着虎届票炼域荷蔫潘加毗莫穿诞贝汗藉帧时滇励吊回曰亲滨根玄硬愿嗜档众叛滦绰架蒂掩醒夫剖访才渣赐呼饼削蔗才楔绵亲写祷科搽毅壁骗任寇成犬绪双码蔽中咸倾杨瞅蟹川涌戴侠损钱综康裙蘸湍鸵歇启首诺让版泵仔颁蝎暂螟稼革赵苗铰茫觉霜济袍赊贩浩氦欺缺熔钎锯沪雍苦饮丢扁险打晦咙埔凰朵尉犁架蛙程兔盒拷拱最薛茬谨饶磋先瘁栽湃掀职幂戴厉枪猾陆逾哼榔懊木丝褐穷雾控赃侨惹拟向逻朱卸惑芭控石朱曙介耐万康达炳泳禽遥舅蚊朋玄咐叭骂歪尽峻诈镭刺选魔
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7、国有企业改制的法律问题 任立华律师 整理 一、国有企业改制中存在的问题国有企业改制涉及的法律关系复杂、具体事项繁多,其中蕴涵着诸多的法律风险,尤其是国有企业产权转让会涉及债权债务处理、职工安置、国有资产管理、国家对特定行业管理等多方面问题,如不能逐一妥善解决,就会功亏一篑、前功尽弃。在改制过程中要特别注意并解决好以下问题:(一)要符合国家有关国企改制的方针政策。国家有关国有企业改制的主要政策依据有:1993年11月14日,中共十四届三中全会中共中央关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定;1999年9月22日,中共十五届四中全会关于国有企业改制和发展若干重大问题的决定;2003年10月,中共
8、十六届三中全会中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题的决定等。结合上述相关方针政策,国企在改制过程中,必须要体现政策要求。国企改制的方向是建立现代企业制度,因此改制应充分考虑到改制企业的实际情况,按照现代企业模式构建改制后企业的股权架构及法人治理结构。建立现代产权制度的核心就是产权的流动性,但是不能片面追求所谓的“流动性”而将国有企业一卖了之。因此,改制过程中应当考虑克服到改制带来的种种负面影响,如应当妥善安置职工以避免影响社会的稳定。(二)要符合现行公司法、合同法等法律规定企业改制过程中经常会涉及改制操作中的细节问题,这些实施细节将是未来签署改制相关协议的内容,将涉及到不同法律主体之间
9、的法律关系,因此改制应当符合公司法、证券法、合同法等相关法律的规定。例如应注意以下几个问题:1、要注意是否违反公司对外投资超过公司净资产50的限制。企业改制经常会涉及股权转让、新设公司等方式,因此公司法有关公司对外投资比例的限制必须遵守。2、改制过程中涉及公司对外投资事项的,应注意需要公司相应的权力部门如股东会或股东大会做出决议。3、改制过程中涉及公司股权向非股东方的第三方转让,须以其他股东的放弃其优先购买权为前提。4、改制过程中涉及债权债务转让问题的,根据合同法的规定:债权的转让应当通知债务人,转让给第三人的应当征得原债权人的同意,未通知债务人或经债权人同意将不发生转让的法律效力。(三)要符
10、合国有资产管理的相关规定涉及国有资产管理方面,国家出台过很多法律规定,如国资委专门出台了企业国有产权转让管理暂行办法,对企业国有产权转让进行了详细的规定。依据国有资产管理相关规定,应当特别注意如下问题:1、改制过程中企业国有产权转让必须形成相应内部决策文件(具体包括总经理办公会议或董事会审议意见以及职工代表大会的意见)。2、改制必须进行清产核资、资产评估等事项。资产评估经核准或者备案后,作为转让定价的参考依据。未经资产评估,不得直接确定交易价格。3、涉及企业国有产权转让须进入产权交易所挂牌交易。如有竞买者,应进行拍卖或招投标;如无竞买者,应采用协议转让方式。4、应确保涉及改制企业的债权债务、职
11、工安置等事项均能得到妥善解决。5、企业资产转让时应当充分考虑无形资产(包括品牌、商誉等)的价值。交易价格中要体现无形资产的价值,防止国有资产的流失。6、关于付款方式的问题。受让方首期付款不得低于总价款的30,其余款项可在受让方提供合法担保的情况下,在产权转让后一年内付清。(四)要充分考虑相关利益主体的利益改制涉及国家、企业、职工、银行、客户等相关利益主体的利益,能否兼顾各方利益是影响改制成功与否的重要因素。其中国企改制首先要充分保障企业职工利益,这是影响社会安定的重要因素。具体涉及到改制过程中,应当注意如下问题:1、对改制企业职工的现有状况进行了解,如:职工的基本情况、社会保障情况、安置费用预
12、算等事项,这是安置职工的前提条件。2、对于企业改制前的遗留问题应当首先解决,即改制企业拖欠职工的工资、医疗费和挪用的职工住房公积金以及企业欠缴的社会保险费,应当以改制企业现有资产清偿。3、劳动关系处理情况。改制后的企业应与职工解除劳动合同,重新签订劳动合同,需要就改制后企业人数及劳动合同期限、支付经济补偿金标准和总额等情况制定出妥善的处理措施。4、原企业拖欠分流安置富余职工工资、医药费等债务情况及偿还办法,应由改制企业参照相关政策法规,制定适合本企业的规章制度。5、社会保险关系接续情况。改制企业应了解原企业为职工缴纳社会保险费情况,在此基础上结合国家相关法律制度制定适合本企业职工社会保险的规章
13、制度。二、国有企业改制的方式国有企业改制是将国有企业的资产量化为股份并改变原有企业内部治理结构的过程。国有企业改制是目前我国国有企业改革的一个重要手段和方向。其目的就是要将我国的国有企业改造成为自主经营、自负盈亏、自我发展、自我约束的现代企业,通过改制要逐步建立起产权清晰、权责明确、政企分开、管理科学的现代企业制度,并与社会主义市场经济体制相适应。国有企业改制涉及到国家、企业和个人的利益,改制程序问题非常重要,是关系到国有企业改制能否达到预期目标的关键之所在,即将改制或正在改制的国有企业必须给予高度重视。企业的改制,从其形式上来说,可以分为公司化改制、股份合作制改造、公司(企业)的兼并或分立、
14、企业出售、企业托管、企业债权(债务)转股权以及企业承包租赁等。各地中小国有企业改制的一个基本方向就是民营化。原国有中小企业经营管理层、私营企业主、外资企业,包括一些投资公司对国有中小企业纷纷进行收购或合并。三、国有企业改制的流程粗略版A版、拟订企业改制方案,企业职代会审议通过属于国有企业二次改制的,还须经股东大会讨论通过后,报本级政府负责改制的部门初审。、组织资产评估和审计,进行产权界定。拟改制企业在清产核资基础上,聘请有资质的中介机构分别进行审计和评估;界定产权;评估结果报国有资产监督管理机构核准,报国土资源管理部门备案。、改制申报。正式报送改制方案时,须提交的材料包括:改制申请报告如有主管
15、部门,经主管部门审核后上报;职代会股东会决议;改制方案包括企业基本情况,财务审计报告,改制计划,国有资产处置,土地资产处置,股权设置,职工安置方案,职工建立新型劳动关系和接续社会保险关系,改制方案的可行性,改制后企业的发展规划,改制工作的组织领导和时间安排等;改制后的公司章程草案;资产评估报告;银行同意改制中债权保全方案的意见书;其他需要提交的材料。、改制方案的会审和审批。一般中小企业的改制,由政府指定改制牵头部门会同有关部门进行综合会审,协调解决有关问题,并形成会审纪要报政府备案。重点企业改制方案报政府研究批准,并形成会议纪要。、组织实施。改制方案获得批准后,企业按照批复抓紧组织实施,并做好
16、新公司的筹组和报批工作。、变更登记。企业完成改制和新公司筹组并经负责改制部门批准后,凭批准改制设立新公司的文件及有关资料,到房产、国土资源、国有资产监督管理部门办理产权变更登记,金融债权管理部门办理金融债务登记,工商部门办理注册登记,税务部门办理税务登记,劳动和社会保障部门办理劳动工资和社会保障变更登记,统计部门办理统计变更登记,到国土资源部门办理土地变更登记。八、国有企业改制设立股份有限公司的特定程序,按公司法和河北省股份有限公司设立操作暂行规定冀体改委股字号办理。B版第一,成立改制工作组。拟改制国有企业成立由党委、经营管理人员、工会、职工代表组成的改制工作组,在改制工作组和企业主管部门的指
17、导下,负责企业改制的具体操作工作。第二,提出改制申请。由企业向发改委提出改制申请,发改委根据有关文件精神及企业实际情况,作出是否同意企业改制及改制方式的批复意见。第三,改制预案的制定和初审。首先,选择改制方式,制定改制预案。企业根据有关政策规定,结合自身实际情况,选择具体的改制形式,制定改制预案。预案主要由三部分组成,即企业基本情况(包括企业资债、人员、经营、效益等情况);改制模式(包括改制的主要思路,改制形式,按照政策规定可采取的人员安置办法,资产和债权债务处理办法,以及其他有关部门的处理办法);实施步骤(包括从宣传发动到报批实施各阶段的日程安排)。其次,企业及其主管部门在征求税务、工商、金
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