合伙型GP及其合伙人在合伙型PE中的法律责任问题.doc

. 合伙型GP及其合伙人在合伙型PE中的法律责任问题一、概述1. 概念（1）私募股权投资基金（PE）股权投资基金，是指以非公开方式向特定对象募集设立的对非上市企业进行股权投资并提供增值服务的非证券类投资基金，包括公司制、信托制、合伙制。（2）私募股权投资基金管理企业（GP）接受私募股权投资基金委托，规范管理与运营私募股权投资基金的企业，包括公司制、合伙制。2. 合伙型私募股权投资基金管理企业与合伙型私募股权投资基金间的关系通过合伙型私募股权投资基金管理企业的运作，由其寻求基金投资人（LP），组建合伙型私募股权投资基金，由合伙型私募股权投资基金开展对外投资项目以获取基金收益。3. 私募股权投资基金的运作流程（1）组建私募股权投资基金管理企业（合伙型）文件准备：有限合伙协议、章程、其他治理文件（2）设计基金方案（3）寻找及确定投资者（LP）（4）签署合伙协议并组建合伙型私募股权投资基金（PE）文件准备：有限合伙协议、管理协议、其他治理文件（6）找寻非（拟）上市公司并投资文件准备：投资框架协议、合作协议（增资/收购协议）（7）获取投资收益4. 需要探讨的问题合伙型GP及其合伙人在合伙型PE以及其投资项目中的法律责任5. 法律依据合伙企业法、合伙企业登记管理条例二、合伙型私GP及其合伙人的责任1. 合伙型GP的责任（1）在私募股权投资基金以及其投资项目中的责任包括： A、投资项目筛选寻找具有投资价值的投资项目和投资企业，与可能的合作对象进行初步接触洽谈；通过各种渠道调查、了解可能的合作对象和投资项目的基本情况，出具调查报告，根据调查结果和可行性分子结果，初步选定投资的项目和企业；对初步选定的投资项目和企业的投资价值、投资回报、投资周期、投资风险等方面进行评估，深入了解初步选定的企业的经营状况和财务状况，出具相应的评估报告；提供初步选定的投资项目和企业的可行性分析意见以及投资方案。B、投资协议签订根据LP决定制定详细的投资计划和实施计划；与合作对象或被投资企业进行协商谈判，并签署投资协议。C、项目管理负责实施投资计划，对投资项目控制和监管。D、项目融资对投资项目和被投资企业提供融资咨询，提供融资建议。E、项目退出制订被投资企业的IPO计划。按照公司上市的要求对被投资企业进行改造，确保被投资企业达到上市条件。执行被投资企业的上市计划。F、其他服务对于直接投资的企业提供上市辅导并推动企业的在国内外证券市场上市交易。为被投资企业的发展计划、财务管理、组织架构以及法律事务等方面提供宏观指导：包括帮助培训高级管理人员；提供技术、专家意见和市场调查方面的信息；帮助企业与其他商家建立战略性合作关系；为企业提供更多的融资渠道；在企业合并、收购、重组和上市过程中提供帮助。（2）合伙型GP在合伙型PE中的外部责任（对第三人责任）按照合伙企业法规定，由于合伙型PE中GP对外承担无限连带责任，故对于合伙型GP其对外责任也是无限连带。因GP（无论是合伙型还是公司型或者其他类型）对有限合伙制PE基金债务承担无限连带责任，制约了GP从事可能导致合伙企业资不抵债的行为，例如可以制约GP从事对外担保、举债、可能导致处罚的违法活动等行为，从而有利于保护LP所投资金的安全性。（3）合伙型GP在合伙型PE中的内部责任（对LP责任）若GP行为完全符合法律规定或合伙协议约定，那么其责任应当以法律规定或合伙协议约定为准，除此之外GP无需承担额外责任；若GP因违反对LP承担受托义务(例如GP的欺诈、故意不当行为、违约等行为)侵害了LP的利益时，GP应承担对LP的违约或是侵权责任。2. 合伙型GP中的合伙人对合伙型PE的责任（1）当GP为公司制时，其对合伙型PE债务的责任虽然是无限连带责任，但由于公司为独立法人能够以公司全部资产承担责任，所以合伙型PE的责任仅追究到公司制GP，而公司制GP股东及实际控制人原则人仅以出资为限承担责任（除非GP股东滥用有限责任公司的形式，出现欺诈、严重的不公正等特定情形，法院可“刺破公司面纱”，直接要求其GP股东对公司债务承担责任。）（2）当GP为合伙型时，GP的合伙人应当按照合伙企业法规定的原则来承担合伙型PE中责任，具体来讲：A、合伙型GP中的有限合伙人在合伙型GP中的责任为有限责任，依照有限合伙协议约定或是法律规定承担责任。其在合伙型PE中的法律责任也是有限的（虽然合伙型GP在合伙型PE中承担无限连带责任，但合伙型GP中有限合伙人本身对合伙型GP承担的是有限责任，所以其在PE中的责任也应当为有限责任。这个责任按照GP合伙协议约定来承担。）B、合伙型GP中的普通合伙人在合伙型PE中的责任为无限责任，因为合伙型GP在合伙型PE中承担的是无限连带责任，而合伙型GP中的普通合伙人在GP中对外承担的责任也是无限连带，所以合伙型PE中承担无限连带责任的主体可以一直追究到合伙型GP的普通合伙人，这与公司制GP中的股东或实际控制人在合伙型PE中的责任是不同的。（就承担责任而言，公司制GP的股东显然优于合伙制GP的普通合伙人。）5 / 5