2013版施工合同重点条款解读.doc
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1、2013版施工合同(示范文本)重点条款解读一、出台背景1、1999版施工合同与现行法律法规规章不相适应。2、1999版施工合同结构和内容与建筑市场发展的实际情况不相适应。二、遵循原则和主要特点遵循四方面的原则:合法性原则、适当引导原则、实践性原则、先进性原则。 体现五个主要特点: 1、增加了8项新的合同管理制度双向担保制度(借鉴FIDIC合同)。 通用条款第2.5款 发包人的资金来源证明及支付担保; 通用条款第3.7款 承包人的履约担保。合理调价制度:通用条款第11.1款 市场价格波动超过合同当事人约定的范围,合同价格应当调整。缺陷责任期制度: 通用条款第15条,解决了质量保证金返还和工程质量
2、保修之间的冲突。 建设工程质量金管理暂行办法(2005年)(6个月/12个月/24个月); 房屋建筑工程质量保修办法(2000年)(设计的合理期限/5年/2年)工程系列保险制度: 通用条款第18条规定。商定或确定制度:借鉴FIDIC合同与标准施工招标文件。 通用条款第4.4款 明确由总监理工程师承担商定与确定的组织和实施责任。索赔期限制度:通用条款第19条 对发承包双方的索赔期限均规定为28天,逾期视为丧失权利。双倍赔偿制度:通用条款第14.2、14.4.2款 规定逾期支付超过56天,按中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的两倍支付违约金。争议评审解决制度。通用条款第20.3款 引入了争议评
3、审解决机制。 2、调整完善了合同结构体系。 合同结构体系更为完善,权利义务分配具体明确,有利于引导建筑市场健康有序发展。 合同由协议书(12条)、通用条款(20条)、专用条款(20条),另加附件(11个)组成。建立了以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系,提高施工管理的合理性和科学性, 3、完善了合同价格类型,增加了暂估价规定。 与建设工程工程量清单计价规范(2013版)基本一致。 4、更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡。重视合同文本的指引和指导作用,特别是在专用条款内容上与通用条款相对应,允许当事人双方另行约定。增加了阴阳合同、非法转包、违法分包和挂靠的内容,有利于促
4、进市场有序健康发展。细化了暂停施工条款,避免工程暂停双方权益受损。更加合理平衡发包人和承包人的权利义务。5、加强了与现行法律法规规章和其他文本的衔接,保证合同的适用性。三、1999版与2013版示范文本结构、条款比较序 号1999版2013版(53条)1协议书(10条)工程概况、工程承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、组成合同的文件、词语定义、双方的主要义务(2条)、合同生效。协议书(13条)工程概况,合同工期,质量标准,签约合同价与合同价格形式,项目经理,合同文件构成,承诺,词语含义,签订时间,签订地点,补充协议,合同生效,合同份数。2通用合同条款(11章47条)词语定义及合同文件、双方
5、一般权利义务、施工组织设计和工期、质量与检验、安全施工、合同价款与支付、材料设备供应、工程变更、竣工验收与结算、违约索赔和争议、其他。通用合同条款(20条)一般约定,发包人,承包人,监理人,工程质量,安全文明施工与环境保护,工期和进度,材料与设备,试验与检验,变更,价格调整,合同价格、计量与支付,验收和工程试车,竣工结算,缺陷责任与保修,违约,不可抗力,保险,索赔,争议解决。3专用合同条款 同上专用合同条款(20条)同上4附件(3个)附件一承包人承揽工程项目一览表,附件二发包人供应材料设备一览表,附件三房屋建筑工程质量保修书。附件(11个)协议书附件:附件1承包人承揽工程项目一览表,专用合同条
6、款附件:附件2发包人供应材料设备一览表,附件3工程质量保修书,附件4主要建设工程文件目录,附件5承包人用于本程施工的机械设备表,附件6承包人主要施工管理人员表,附件7分包人主要施工管理人员表,附件8履约担保格式,附件9预付款担保格式,附件10暂估价一览表。四、2013版示范文本通用条款与FIDIC(红皮书)通用条款比较:基本一致FIDIC(红皮书)2013版示范文本通用合同条款(20条)一般规定,雇主,工程师,承包商,指定分包商,职员和劳工,永久设备、材料和工艺,开工、延误和暂停,竣工检验,缺陷责任,测量和估价,变更和调整,合同价格和支付,雇主提出终止,承包提出暂停和终止,风险和责任,保险,不
7、可抗力,索赔、争端和仲裁。通用合同条款(20条)一般约定,发包人,承包人,监理人,工程质量,安全文明施工与环境保护,工期和进度,材料与设备,试验与检验,变更,价格调整,合同价格、计量与支付,验收和工程试车,竣工结算,缺陷责任与保修,违约,不可抗力,保险,索赔,争议解决。五、新增重点条款解读(一)签约合同价与合同价格形式(协议书第四条、通用条款第12.1条、专用条款第12.1条) 1、明确单价合同、总价合同形式,其他形式可在专用条款中约定,如可调价形式。 2、需约定风险范围和风险费用的计算方法,并约定风险范围外的合同价格调整方法。风险范围有哪些?如何约定?(可参照2013版清单计价规范)法律法规
8、规章变化、工程变更、工程量清单缺项、工程量偏差、人工费调整、材料设备价格涨跌、不可抗力、提前竣工、误期赔偿等。 3、单价合同:市场价格波动按第11.1款约定执行(价格调整公式、采用造价信息进行价格调整)。 总价合同:市场价格波动按第11.1款约定执行,法律变化引起的调整按第11.2款约定执行(按实增加、减少,顺延工期)。 4、变更、调整的计量及价款应体现在进度付款申请单中。(第12.4.2款) 5、安全文明施工费的支付、使用:不得作为竞争性费用,50%,未支付承担责任,专款专用(6.1.6、防范安全生产事故的法律责任)。 6、暂估价(材料、设备和专业工程)、暂列金额等确定。招投标与非招投标(二
9、)项目经理(协议书第五条、通用条款第3.2款(5个目)、专用条款第3.2款)1、要求明确项目经理的授权。如何明确?项目经理是承包人的代表。可明确授权,对承包人有利。收取工程款、变更、索赔签证涉及承包人承担义务或责任、竣工结算确认、对外签订合同(需进一步明示)等权限需根据具体情况做排除约定。2、对项目经理常驻工地、更换及相应的违约责任进行了明确,专用条款约定违约责任。(三)分包(3.5)1、分包的确定:按专用条款约定进行分包(3.5.2)。2、分包责任:连带责任(3.5.2)。3、分包合同价款:承包人与分包人结算,发包人不得直接向分包人支付分包工程价款(3.5.4)。(四)监理人(通用条款第4条
10、(4款)、专用条款第4条)1、明确以监理人为中心的施工管理和文件传递体系。(291次)要在专用条款中明确监理人的监理内容、监理权限等内容,但无权修改合同,无权减轻或免除承包的义务与责任。需向监理人提交或报告的文件或事项(主要有62条)。承包人方面(53条):发现图纸错误(1.6.2)、修改后的图纸或补充图纸(1.6.3)、编制的与工程施工有关的文件(1.6.4)、发现化石、文物(1.9)、紧急情况下必要措施的采取(3.2.2)、更换项目经理(3.3.3)、项目管理机构及施工现场人员安排报告(3.3.1)、施工现场人员变动情况或更换主要管理人员报告(3.3.2)、主要管理人员离开现场(3.3.4
11、)、分包合同(3.5.2)、分包人的主要施工管理人员表(3.5.3)、工程质量保证体系及措施文件(5.2.2)、对材料、工程设备、工程部位及施工工艺的质量检查和检验记录,编制工程质量报表(5.2.2)、试验样品、试验报告等(5.2.2)、隐蔽工程检查(5.3.2)、特别安全生产事项防护措施、方案(6.1.3)、发生事故(6.1.8)、施工组织设计(7.1.2)、修订的施工进度计划(7.2.2)、开工报审表(7.3.1)、发现测量基准点、基准线和水准点及书面资料存在错误或疏漏(7.4.1)、遇到不利物质条件时及合理措施(7.6)、克服异常恶劣气候条件的合理措施(7.7)、复工指示(7.8.2)、
12、紧急情况下暂停施工(7.8.4)、持续暂停施工(7.8.6)、提前竣工建议书(7.9.1)、提前竣工指示异议(7.9.1)、通知发包人供应材料与工程设备进场(8.1)、承包人采购材料和工程设备的检验(8.3.2)、报送样品及申报单(8.6.1)、替代材料和工程设备使用通知(8.7.2)、承包人设备核查及更换(8.8.1)、试验设备、取样装置、试验场所和试验条件及进场计划表(9.1.2)、试验人员名单及其岗位、资格证明资料(9.1.3)、试验资料和原始记录(9.3.1)、工艺试验措施计划(9.4)、变更指示的回复(不能执行、对合同价格和工期的影响)(10.3.3)、变更估价申请(10.4.2)、
13、合理化建议及影响(10.5)、暂估价项目招标方案、招标文件(10.7.1)、签订暂估价项目的采购合同、分包合同书面申请(10.7.2)、计日工工作的报表和有关凭证(10.9)、已完成工程量报告及附进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料(12.3.3、12.3.4)、支付(估算)分解表(12.4.6)、分部分项工程验收通知(13.1.2)、竣工验收报告(13.2.2)、组织试车通知(13.3.1)、竣工结算申请单及完整的结算资料(14.1)、不可抗力及中间报告、最终报告(17.2)、变更保险合同(工伤保险除外)(18.7)、索赔意向通知书、正式索赔报告、最终索赔报告及证明材料(19.1)。发
14、包人方面(9条):监理指示(4.3)、测量基准点、基准线和水准点及书面资料(7.4.1)、发包人原因引起暂停施工(7.8.1)、提前竣工指示(7.9.1)、使用替代材料和工程设备的书面指示(8.7.2)、变更指示(10.2、10.3.1)、暂列金额的使用(10.8)、计日工工作实施(10.9)。商定或确定制度(4.4)。 引进的FIDIC条款中第3.5条“决定”制度; 需在专用条款中明确约定:商定或确定的事项; 通用条款中涉及商定或确定的事项有(11项): 质量责任确定(5.5)、发包人认可使用替代材料和工程设备的价格确定(无约定或参照)(8.7.3)、变更工作的单价确定(无约定或参照)(10
15、.4.1)、变更引起的工期增减(10.6)、计日工的单价(无约定或参照)(10.9)、权重的调整(11.1)、法律变化引起的工期和合同价格调整(11.2)、修改支付分解表(12.4.6)、合同解除后承包人完成工作对应的合同价款和材料设备等价值(16.2.4)、不可抗力或其损失的确定(17.1)、不可抗力致合同解除时合同价款和材料设备价值的确定(17.4)、 商定或确定制度实施的担忧:发包人委托,监理人的专业水平、监理人的诚信等。 (五)暂停施工(7.8) 1、暂停施工情形:发包人原因(7.8.1)、承包人原因(7.8.2)、监理人认为必要,并经发包人批准(7.8.3)、紧急情况需暂停施工(7.
16、8.4)。 2、复工:确定复工条件、暂停施工的损失(7.8.5)。 3、暂停施工持续56天以上,承包人可提出复工通知;暂停施工持续84天以上,承包人有权提出价格调整或解除合同(7.8.6)。 4、工程照管和避免损失扩大(7.8.7、7.8.8)。 5、如何确定损失、顺延工期?(按第19条索赔约定办理) (六)变更(10) 1、变更范围(10.1):增加或减少合同中任何工作,或追加额外工作;取消合同中任何工作;改变合同中任何工作的质量标准或其他特性;改变工程的基线、标高、位置和尺寸;改变工程的时间安排或实施顺序,专用条款中的其他约定。 2、变更程序(10.3):发包人提出变更,监理人提出变更建议
17、,变更执行。 3、变更估价(10.4):估价原则的约定,估价程序(14天内提交变更估价申请,经监理人审查(7天内),发包人审批(14天内),计入最近一期进度款支付。4、变更引起的工期调整(10.6):商定或确定。5、通用条款中涉及的其他变更条款:承包人遇到不利物质条件时,及时通知发包人和监理人,监理人指示构成变更的,按第10条变更约定执行(7.6);承包人采取措施克服异常恶劣气候条件施工的,及时通知监理人和发包人,监理人指示构成变更的,按第10条变更约定执行(7.7); (七)暂估价(10.7) 1、暂估价专业分包工程、服务、材料和工程设备的明细在专用条款中约定; 2、依法必须招标的暂估价项目
18、(10.7.1):承包人招标(招标方案、招标文件通过监理人报发包人审批、签订合同前将确定的中标人报发包人),共同招标。 3、不属于依法必须招标的暂估价项目(10.7.2):签订合同前提出书面申请,发包人审批;招标确定;承包人直接实施。 (八)价格调整(11) 1、市场价格波动引起的调整(11.1):采用价格指数进行调整,采用造价信息进行调整(风险范围5%、10%),其他方式进行调整。 2、法律变化引起的调整(11.2):基准日期(投标截止日前或合同签订前28天),按实调整费用,顺延工期,但承包人延误工期期间出现法律变化的情形除外。 3、工程清单错误(1.13):缺项、漏项,偏差超过专用条款约定
19、范围,未按照国家现行计量规范强制性规定计量的。 4、发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出开工通知的,承包人有权提出价格调整要求(7.3.2); 5、暂停施工持续84天以上不复工的,不属于承包人原因和不可抗力的,承包人有权提出价格调整要求(7.8.6); (九)计量与支付(12) 1、预付款(12.2) 2、计量(12.3):计量原则,可在专用条款中约定;计量周期按月进行;每月25日报送已完成工程量报告,并附进度付款申请单、已完成工程量报表和有关资料(监理人7天内审核工程量,逾期视为认可); 3、工程进度款支付(12.4):按月提交进度付款申请单,监理人7天内审查,发包人7天
20、内审批并签发支付证书(逾期视为已签发支付证书),签发支付证书后14天内完成支付,逾期按同期同类银行贷款基准利率支付违约金(专用条款可另行约定)。 (十)竣工验收(13.2) 1、竣工验收条件(13.2.1):完成施工,备齐竣工资料。 2、竣工验收程序(13.2.2):报送申请报告,监理人14天内完成审查并报发包人,发包人28天内组织验收,验收合格14天内签发工程接收证书。 3、竣工日期的确定:提交申请之日。 4、竣工验收文件材料的填写:施工单位要特别注意开工日期、竣工日期的填写。 (十一)竣工退场(13.6)(99版示范文本无此规定) 1、现场清理、地表还原,费用由承包人承担。 2、专用条款中
21、约定退场期限,逾期发包可处理,费用由承包人承担。 (十二)竣工结算(14) 1、验收合格后28天内向发包人和监理人提交竣工结算申请单,并提交完整的结算资料,专用条款可约定期限和提交具体要求(14.1)。 竣工结算清单:竣工结算合同价格、已支付款项、应扣留的质量保证金、应支付合同价款。 2、审核流程(14.2) 监理人14天内完成核查并报发包人,发包人14天内完成审批,签发竣工付款证书,签发证书后14天内完成付款,逾期按同期同类贷款利率支付双倍违约金。 发包人28天内未完成审批且未提出异议,视为认可。 3、最终结清(14.4) 缺陷责任期终止证书颁发后7天内提交最终结清申请单,发包人14天内审批
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