浅谈建设工程合同管理.docx
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1、湖北工业大学高等教育自学考试本科毕业生论文评审表论文题目:浅谈建设工程合同管理准考证号:015511111598姓 名: 张 瑞 荣专业:工 程 管 理班 级:11级工管2班 二O一三年三月目录摘要 3一绪论4二建设工程合同管理的内容41.建立合同管理体系及管理制度,建立、健全合同管理档案52.合同订立前的管理53.合同订立中的管理54.合同履行中的管理5三建设工程合同常见的风险分析61.设工程合同文本合法性风险62.招投标的风险63.承包方资质绪论74.建设工程合同签订承包方与具体施工单位不符的风险75.建设工程合同计价类型风险86.工程款支付的风险87.发包方派驻施工场地工程师授权不明的风
2、险88.建设工程合同对工期约定不明及影响工期的合同约定风险9四建设工程合同风险的防范91.规范建设工程合同行为92.对承包方予以详尽的尽职调查103.建设工程合同的专业设计104.工程担保和工程保险条款或附件的设计12五建筑施工企业合同管理中存在的主要问题121.施工企业合同管理专业人才的缺乏,合同文本不规范,内容有失公正132.法律意识和风险意识淡薄143.合同监管机构不健全,职能分工不明确14六解决建筑施工企业合同管理存在问题的主要对策151.提高施工企业合同管理专业人才的素质,推行合同示范文本162.提高法律意识和风险防范意识173.建立健全施工企业施工企业合同管理体系,完善施工企业合同
3、管理机构18摘要论述建设工程合同管理的概述,它的内容以及现状,目标特点.要想研究建设工程合同管理就必须学会理解其以上的东西,深刻的体会它的作用,以及日常生活中的运用,不紧要学会这些,我们也要学会在工程方面合同的作用,在一个工程中双方必须依靠合同来维持合作,不可违反合同。否则要受法律的制止,所以说它与法律是相辅想成,具有一定关系的,我们也要知道合同的风险及对合同风险的防范,合同中存在的主要问题以及它的解决方法关键字 建设工程合同管理 风险解决方法一 绪论1. 建设工程合同管理概述合同管理是工程项目管理的一个组成部分。合同管理与计划管理、成本管理、技术管理、组织与信息管理、共同构成工程项目管理系统
4、。建筑工程施工合同,是业主(发包人)和承包商(承包人)为完成建筑安装工程、明确双方的权利和义务关系而签订的法律文件。遵照施工合同,承包商应完成业主交给的建筑安装工程建设任务。业主应按合同规定提供必要的施工条件、支付工程价款。承包商在工程承揽过程中必须认真研究招标文件的规定和要求,特别是吃透招标文件中的合同条件,按照ISO9000标准,进行周密的合同评审,在此基础上指定投标方案。对施工合同的实施工程进行有效的管理,加强和提高施工合同管理,是社会主义市场经济发展的必要要求。我国已经基本上建立了社会主义市场经济体制。市场经济在某种意义上说是法治经济,再进一步说,是契约经济、合同经济。现代社会是合同社
5、会,一个企业的经营成败与合同和合同管理有密切的关系,合同是建筑企业在工程施工过程中的最高行为准则,工程施工过程中的所有活动都是为了履行合同内容。有效的合同管理是促进参与工程建设各方全面履行合同约定的义务,确保建设目标(质量、投资、工期)实现的重要手段。合同管理贯穿于工程实施全过程的各个方面,其目的就是保证建筑企业全面的完成合同规定的责任和义务,它是工程项目管理的核心和灵魂。因此,必须十分重视合同和合同管理,加强合同管理工作对于建筑企业以及业主都具有重要意义。2. 建设工程合同管理现状由于目前施工合同备案一些深层次问题还未从根本上得到解决,我国工程建设合同管理还相当薄弱,部分施工合同的内容不够详
6、细、管理不到位、履约效果不甚理想,具体表现在如下几个方面:(1) 不少建筑企业签订的合同十分简单,不符合标准合同要求,更不符合国际上通行的合同文本要求;(2) 合同双方法律意识淡薄,其主要表现为:少数合同有失公正、“阴阳合同”充斥现场、建设施工合同履约程度低、合同索赔工作难以实现以及违法签订转包分包合同等;(3) 很多建筑企业不重视合同管理体系的建设,合同管理程序不明确或有制度不执行,缺乏对合同管理的有效监督和控制;(4) 不少建筑企业项目管理机构中,没有专业技术人员管理合同或不少合同管理人员缺少培训,将合同管理简单的视为一种事务性工作,甚至有的合同领导直接敲定由一般办公人员办理,缺乏必要的法
7、律支持;(5) 一些建筑企业的项目建设合同管理仍处于分散管理状态合同的归档程序、要求没有明确规定,合同履行过程中没有严格监督控制合同履行后没有全面评估和总结,合同管理粗放。本文将从招投标的合同管理工作、建筑工程造价控制合同管理、建筑工程施工合同管理、建筑施工管理中的问题及解决方法等几个方面分别予以论述。二建设工程合同管理的内容1. 建立合同管理体系及管理制度,建立、健全合同管理档案。2. 合同订立前的管理。采取认真、严格的态度,做好市场预测、资信调查和订立应具备的相应条件调查等合同订立前的准备工作。3. 合同订立中的管理。订立合同是一种法律行为,双方应当认真凭实据严肃拟定合同条款,做到合同合法
8、、公平、全面、明确、有效。4. 合同履行中的管理。认真分析和跟踪管理合同执行情况,及时处理有关工程索赔事宜和合同纠纷事宜。三建设工程合同常见的风险分析1设工程合同文本合法性风险建设工程合同是中华人民共和国合同法项下有名商事合同,遵循平等自愿诚信的民商法基本原则,但该类合同的签订及联系也不得违反国家强制性规定,否则无效。2.招投标的风险中华人民共和国招标投标法第三条对必须以招投标方式缔结建设工程合同做出明确界定。目前国内采用招投标的方式缔结建设工程合同也较为常见,但相对较小的建设工程合同业主一般不愿采用招投标的方式,也没有必要采用该种方式。但是,招标投标法规定必须采用招投标的方式的,必须采用该方
9、式,并遵循相应的程序性规定。因此,建设工程合同是否需要招投标及招投标程序是否符合相关程序性规定,是该建设工程合同前置性条件,也是建设工程合同较大的风险所在。3.承包方资质绪论根据中华人民共和国相关法律法规的规定,建设工程项目承包方应具有相应的资质,否则不能对该项目承包施工。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条规定,承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。该二类主体以承包方的名义与发包方签订建设工程合同的,该建设工程合同无效。第五条:“承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同,在建设工程竣工前
10、取得相应资质等级,当事人请求按照无效合同处理的,不予支持。”根据上述规定,超越资质等级而以承包方的名义与发包方签订建设工程合同,但在建设工程竣工前取得相应资质等级的,该建设工程合同视为有效;在建设工程竣工前没有取得相应资质等级的,该建设工程合同无效。4.建设工程合同签订承包方与具体施工单位不符的风险具有相关资质的承包方与发包方签署建设工程合同,但履行该建设工程合同的施工方却没有合同要求的相应资质,或者施工技术人员没有相应的从业资格。这样,可能导致施工的进程从而影响工期,也可能造成工程质量得不到保障。该情形同样是发包方面临较大的合同风险。5. 建设工程合同计价类型风险建设工程价款结算暂行办法第八
11、条就建设工程价款类型做出详尽规定,具体包括:固定总价;固定单价及可调价格的规定。不同建设工程应选择不同的价款类型,并做出相应的限制性条款。因此,在建设工程合同计价类型选择及具体应用中必然存在相应的风险。6. 工程款支付的风险工程款支付包括工程预付款支付、工程进度款支付、工程竣工款支付、索赔价款支付及合同以外零星项目工程款支付。发包方对建设工程项目需要予以投资进度控制,而投资控制往往需要通过合同控制的方式实现。因此,建设工程合同中需约定相应投资资金控制,从而达到项目工期控制、项目质量控制及项目结算控制等目的,实现发包方投资目的。若没有相应的控制性条款的设计,该建设工程将面临整个项目失控的风险。7
12、. 发包方派驻施工场地工程师授权不明的风险发包方可能在建设工程合同中约定,发包方派驻施工场地履行合同的代表(工程师)代表发包方履行相应的职权。但若在建设工程合同中约定不明,势必会造成该工程师不当行为给发包方带来难以预料的风险。比如,建设工程合同约定固定总价的合同计价类型,而在施工过程中由于材料的涨价致使承包方要求发包方委派的工程师对材料的质量进行签证。由于建设工程合同约定不明,也没有证据证明该工程师的被授权范围,将导致工程师签证变更建设工程合同的风险。8. 建设工程合同对工期约定不明及影响工期的合同约定风险就发包方而言,工期是建设工程合同较为重要的部分,建设工程合同中约定不明必然给发包方带来巨
13、大风险。99版建设施工合同(示范文本)对承包方有权顺延工期做出相应的规制。因此,发包方必须对此做出详尽的研究,避免承包方顺延工期的风险。四建设工程合同风险的防范1.规范建设工程合同行为建设工程合同合法性是实现建设工程项目投资合同目的的前提。规范建设工程合同行为即依法实施建设工程合同行为,包括建设工程合同行为程序合法与建设工程合同内容合法。如是否按照法律的要求对建设工程项目实施招投标,招投标程序是否合法;建设工程合同内容是否违反法律强制性规定,比如承包方是否具备该建设工程项目项目相应的资质要求,建设工程合同是否存在恶意串通,损害国家或第三方利益的情节等。承包方应由相应专业业内人员对此做出审查,保
14、障发包方建设项目投资目的的顺利实现。2.对承包方予以详尽的尽职调查对承包方予以详尽的尽职调查是承包方实现建设工程项目投资保障。尽职调查至少包括:承包方主体资格、相应的企业资质、企业管理状况、是否承包过类似的工程、工程履约情况如何及该承包方在业内影响及信誉度等,并要求承包方提供相应的文件证件存证。承包方是建设工程项目具体实施方,对承包方实施专业的尽职调查,从某种意义上说,可以避免较多的合同风险,包括施工人员素质资格的风险、停工、窝工的风险,工程质量风险及合同履行不能的风险等。3.建设工程合同的专业设计(1) 建设工程合同价款条款设计根据具体建设工程合同选择不同的合同计价类型,对确定的合同计价类型
15、,在专用条款内要明确合同双方相应的权利义务及操作方法。比如固定总价合同计价条款中要明确合同价款包含的风险范围和风险费用的计算方法,在约定的风险范围内合同价款不再调整。要对风险范围及风险费用的计算方法做出专业的条款设计。根据建设工程合同及合同双方的具体情况约定合同价款的支付方式及支付进程。如预付款条款、工程款支付进度及支付方式条款、工程质量担保金等条款设计。(2) 关于发包方派驻施工场地履行合同的代表(工程师)职权条款设计发包方派驻施工场地履行合同的代表(工程师)职权,较为理想的方法是在建设工程合同中做出明确的约定,当然也可以另行授权并通知承包方。但是,在建设工程合同中做出约定有利于明确双方的权
16、利义务,有利于证据的固定和争议的解决。如在一建设工程合同中合同双方采用固定总价合同计价方式支付合同款项,但并没有明确发包方派驻施工场地履行合同的代表(工程师)职权,而在该建设工程合同履行过程中建筑材料暴涨,承包方在购买建筑材料后,要求发包方派驻施工场地履行合同的代表(工程师)签字,该工程师验货后就在这些购销单上签字。建设工程进展到后期,承包方要求发包方支付增加建筑材料款,并告知因建筑材料涨价而变更了双方的建设工程合同。也就是说,由于发包方对派驻施工场地履行合同的代表(工程师)的职权没有明确约定,从而导致该工程师的签证视为对建筑材料质量的认可,并视为对该建筑材料价款的变更。致使发包方承受较大的损
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