30第三十章-军人违反职责罪.doc
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4、要忘记。王子之所以能口奂酉星目垂美人是因为王子用心了我能口奂酉星什么 第三十章 军人违反职责罪 第一节 军人违反职责罪概述 一、军人违反职责罪的概念与特征(一)军人违反职责罪的概念与法益刑法第420条规定:“军人违反职责,危害国家军事利益,依照法律应当受刑罚处罚的行为,是军人违反职责罪。”这一规定概括了军人违反职责罪的危害性质与基本特征,划分了军人违反职责罪与非罪的界限,也划分了军人违反职责罪与其他犯罪的界限。刑法规定本类犯罪是为了保护国家的军事利益。国家的军事利益,是指国家在国防建设、作战行动、军队物质保障、军事机密、军事科学研究等方面的利益。军事利益直接关系着国家的安全与利益,理应受到特殊
5、保护。危害国家军事利益,是军人违反职责罪区别于其他犯罪的本质特征。军人违反职责罪,原来是以单行条例的形式规定的,修订刑法时将其纳入了刑法典。不难看出,军人违反职责罪,是军人这一特殊主体所实施的特定犯罪,故刑法分则第十章关于军人违反职责罪的规定,实质上属于特别刑法。根据法律适用原则,如果军人的同一行为既鰂巳了分则第十章的条文,又触犯了刑法分则其他章的条文,就应严格根据特别法(条)优于普通法(条)的原则,适用刑法分则第十章的有关规定,而不能适用其他普通法条。(二)军人违反职责罪的构成要件1客观方面表现为违反军人职责,危害国家军事利益的行为。军人职责可分为一般职责与具体职责。前者是任何军人都负有的职
6、责,主要规定在人民解放军内务条令第三章中;后者是不同军人在执行不同任务时所负有的职责,规定在各种条例、条令中。军人违反职责的行为既包括作为,也包括不作为,其中可以由不作为构成的犯罪较多,这也是军法从严的体现。行为的时间、地点,对军人违反职责罪的定罪与量刑具有重要意义。一方面,许多犯罪行为要求在“战时”、“临阵”、“在战场上”、“在军事行为地区”等时间与地点实施;另一方面,“战 时”等特定时间往往是法定刑升格的条件或从重处罚的法定情节。2犯罪主体必须具有军人身份。因为只有具有军人身份的人才具有军人职责,才可能违反军人职责。具体地说,违反军人职责罪的主体是中国人民解放军的现役军官、文职干部、士兵及
7、具有军籍的学员,中国人民武装警察部队的现役警官、文职干部、士兵及具有军籍的学员,以及执行军事任务的预备役人员和其他人员。根据共同犯罪的原理,其他公民只能与军人构成违反军人职责罪的共犯,而不可能单独实施军人违反职责罪。3主观方面多数出于故意,少数出于过失。故意、过失的内容得根据刑法总则的规定以及各种犯罪的具体行为予以确定。 二、军人违反职责罪的类型 刑法分则第十章共规定了30多种罪名,根据各种具体犯罪的直接客体,可将军人违反职责罪划分为如下几类:(一)危害作战利益的犯罪:战时违抗命令罪,隐瞒、谎报军情罪,拒传、假传军令罪,投降罪,战时临阵脱逃罪,违令作战消极罪,拒不救援友邻部队罪,战时造谣惑众罪
8、,战时自伤罪。(二)违反部队管理制度的犯罪:擅离、玩忽军事职守罪,阻碍执行军事职守罪,指使部属违反职责罪,军人叛逃罪,逃离部队罪,私放俘虏罪。(三)危害军事秘密的犯罪:非法获取军事秘密罪,为境外窃取、刺探、收买、非法提供军事秘密罪,故意泄露军事秘密罪,过失泄露军事秘密罪。(四)危害部队物资保障的犯罪:武器装备肇事罪,擅自改变武器装备编配用途罪,盗窃、抢夺武器装备、军用物资罪,非法出卖、转让武器装备罪,遗弃武器装备罪,遗失武器装备罪,擅自出卖、转让军队房地产罪。(五)侵犯部属、伤病军人、平民、战俘利益的犯罪:虐待部属罪,遗弃伤病军人罪,战时拒不救治伤病军人罪,战时残杀居民、掠夺居民财物罪,虐待俘
9、虏罪。 第二节 危害作战利益的犯罪 一、战时违抗命令罪战时违抗命令罪,是指部属人员在战时故意违抗上级命令,对作战造成危害的行为。 本罪客观方面表现为在战时违抗作战命令,对作战造成危害的行为。首先,行为必须发生在战时,平时违抗上级命令的行为不构成本罪。根据刑法第451条的规定,战时,是指国家宣布进入战争状态、部队受领作战任务或者遭敌突然袭击时;部队执行戒严任务或处置突发性暴力事件时,以战时论。其次,必须有违抗作战命令的行为,主要表现为三种情况:一是拒不执行作战命令,二是拖延或迟缓执行作战命令,三是实施不符合作战命令的行为。最后,必须对作战造成危害,即由于行为人违抗作战命令而扰乱了作战部署,贻误了
10、战机,影响了作战任务的完成,或者给敌人以可乘之机,使部队遭受较大损失。本罪主观方面只能出于故意,即明知是上级的作战命令而故意违抗,过失行为不成立本罪。根据刑法第421条的规定,犯战时违抗命令罪的,处3年以上10年以下有期徒刑;致使战斗、战役遭受重大损失的,处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。二、隐瞒、谎报军情罪、拒传、假传军令罪隐瞒、谎报军情罪,是指故意隐瞒、谎报军情,对作战造成危害的行为。本罪在客观方面表现为在战时隐瞒军情,或者报告捏造的、虚构的或其他不真实的军情,对作战造成危害的行为。1“军情”指作战时有关敌我的军事情况;隐瞒、谎报军情的行为对作战造成危害的才构成犯罪。本罪主体是参加作
11、战的军职人员,主要是侦察员、通讯员、机要员等。本罪主观方面必须出于故意,即明知是军情而故意隐瞒,或者明知是不真实的军情而报告。由于疏忽大意或者过于自信而报告不真实军情的,不构成本罪。拒传、假传军令罪,是指战时故意拒绝传递军情或者故意传达、发布伪造的或者篡改的军事命令,对作战造成危害的行为。本罪在客观方面表现为在战时拒绝传递军情,或者传达、发布伪造的或者篡改的军事命令,对作战造成危害的行为。主体是负有传达任务或发布命令职权的参战军职人员。主观方面必须出于故意,即明知是军情而拒绝传递,或者明知是伪造的或者篡改的军事命令而故意传达或者发布;由于过失而误传军令的,不构成本罪。根据刑法第422条的规定,
12、犯本罪的,处3年以上10年以下有期徒刑;致使战斗、战役遭受重大损失的,处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。三、投降罪投降罪,是指在战场上贪生怕死,自动放下武器投降敌人的行为。本罪客观方面表现为在战场上贪生怕死,自动放下武器投降 1刑法条文虽然没有明文要求“战时”,但从“对作战造成危害”的要求来看,应认为行为必须发生在战时。 敌人的行为。主体必须是参加作战的军职人员。主观方面表现为故意,出于贪生怕死的动机。根据刑法第423条的规定,犯投降罪的,处3年以上10年以下有期徒刑;情节严重的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑;投降后为敌人效劳的,处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。“情节严重”主
13、要是指指挥人员带头放下武器投降敌人的,组织、煽动他人投降敌人的,对作战造成严重危害的,等等。“投降后为敌人效劳”,是指自动投降敌人后又从事各种有利于敌人的活动。四、战时临阵脱逃罪战时临阵脱逃罪,是指参战军职人员在战时因贪生怕死、畏惧战斗而逃离部队或者战斗岗位的行为。根据刑法第424条的规定,犯战时临阵脱逃罪的,处3年以下有期徒刑;情节严重的,处3年以上10年以下有期徒刑;致使战斗、战役遭受重大损失的,处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 五、违令作战消极罪 违令作战消极罪,是指指挥人员违抗命令,临阵畏缩,作战消极,造成严重后果的行为。本罪客观方面表现为违抗上级命令,临阵畏缩,作战消极,造成
14、严重后果的行为。主体是指挥人员。主观方面表现为故意。本罪与战时违抗命令罪有相似之处,即都有违抗命令的行为,区别表现在:本罪主要是违抗积极作战的命令,战时违抗命令罪违抗命令的范围没有限定;本罪客观上只限于临阵畏缩、作战消极,战时违抗命令罪则包括一切违抗作战命令的行为;本罪主体只限于指挥人员,战时违抗命令罪的主体是参加作战应接受作战命令的部属军人。根据刑法第428条的规定,犯违令作战消极罪的,处5年以下有期徒刑;致使战斗、战役遭受重大损失或者有其他特别严重情节的,处5年以上有期徒刑。六、拒不救援友邻部队罪拒不救援友邻部队罪,是指指挥人员在战场上明知友邻部队处境危急请求救援,能救援而不救援,致使友邻
15、部队遭受重大损失的行为。本罪是典型的不作为犯罪。首先,在战场上友邻部队处境危急请求救援时,有关指挥人员便产生了率部队救援的义务;其次,必须具有救援友邻部队的可能性,是否具有这种可能性,要根据当时的主客观条件进行判断;再次,没有救援友邻部队,致使友邻部队遭受重大损失。本罪主体只能是指挥人员,不包括一般作战人员。主观方面必须出于故意。根据刑法第429条的规定,犯本罪的,对指挥人员处5年以下有期 徒刑。七、战时造谣惑众罪战时造谣惑众罪,是指在战时故意制造谣言,在部队中散布怯战、厌战或者恐怖情绪,动摇军心的行为。本罪的客观方面表现为在战时制造和散布虚构的或者夸大、缩小事实的谣言,从而动摇军心、涣散斗志
16、的行为。主体必须是军职人员,但不限于参加作战的军职人员;其他公民战时造谣惑众,扰乱军心的,应以刑法第378条的战时造谣扰乱军心罪论处。本罪主观方面必须出于故意,过失不可能成立本罪。根据刑法第433条规定,犯战时造谣惑众罪的,处3年以下有期徒刑;情节严重的,处3年以上10年以下有期徒刑。勾结敌人造谣惑众,动摇军心的,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑;情节特别严重的,可以判处死刑。八、战时自伤罪战时自伤罪,是指在战时自伤身体,逃避军事义务的行为。本罪在客观方面表现为在战时自伤身体,逃避军事义务的行为,在平时自伤身体的不成立本罪;主体是参加作战或者担负作战任务的军职人员,其他公民自伤的不成立本罪;主
17、观方面表现为故意,目的是为了逃避作战义务,过失致自己身体受伤的不成立本罪。根据刑法第434条规定,犯战时自伤罪的,处3年以下有期徒刑;情节严重的,处3年以上7年以下有期徒刑。 第三节 违反部队管理制度的犯罪 一、擅离、玩忽军事职守罪擅离、玩忽军事职守罪,是指指挥人员和值班、值勤人员擅自离开自己的指挥或者值班、值勤岗位,或者在履行职责时玩忽职守,因而造成严重后果的行为。本罪的主体是军人中的特殊主体,即军队中具有指挥职务和值班、值勤职务的指战员;主观上是过失;2客观上要求发生严重后果。 2刑法第425条所规定的“玩忽职守”应是出于过失,伹“擅离职守”是否出于过失,还值得研究;不过,从法定刑来看,要
18、求擅离职守出于故意,也不一定合适;然而,如果将擅离职守限于过失,则难以处理故意的擅离职守的行为。本书认为,宜将本罪分为擅离军事职守罪与玩忽军事职守罪,前者为故意犯罪,后者为过失犯罪。 以往,曾将军人在值班、值勤等执行任务时,擅自将自己管理、使用的枪支、弹药借给他人,因而造成严重后果的行为,按照玩忽职守罪论处。但在新刑法规定了非法出租、出借枪支罪的情况下,对这种行为不能再以玩忽职守罪论处。根据刑法第425条的规定,平时犯擅离、玩忽军事职守罪的,处3年以下有期徒刑或者拘役;造成特别严重后果的,处3年以上7年以下有期徒刑;战时犯本罪的,处5年以上有期徒刑。二、阻碍执行军事职务罪阻碍执行军事职务罪,是
19、指以暴力、威胁方法,阻碍指挥人员或者值班、值勤人员执行职务的行为。本罪在客观方面表现为使用暴力、威胁方法,阻碍指挥人员或者值班、值勤人员执行职务的行为;以暴力、威胁方法阻碍其他军人执行职务的,成立刑法第368条的阻碍军人执行职务罪。主体必须是军人;一般公民以暴力、威胁方法阻碍任何军人执行职务的,都成立刑法第368条规定的犯罪。主观方面表现为故意,即明知对方是正在执行职务的指挥人员、值班、值勤人员而故意对其实施暴力、威胁方法,阻碍其执行职务。根据刑法第426条的规定,犯阻碍执行军事职务罪的,处5年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处5年以上有期徒刑;致人重伤、死亡的,或者有其他特别严重情节的,处
20、无期徒刑或者死刑。战时犯本罪的,根据犯罪的情节与后果,分别按上述法定刑从重处罚。 三、指使部属违反职责罪 指使部属违反职责罪,是指滥用职权,指使部属进行违反职责的活动,造成严重后果的行为。 本罪在客观上表现为滥用职权,指使部属进行违反职责的活动,造成严重后果的行为。首先,必须是滥用职权,如果不是利用职权,而是采取与职权无关的其他方法使部属进行违反职责的活动,则不成立本罪。其次,行为人指使部属所实施的违反职责的活动,必须是尚未构成军人违反职责罪的一般违反职责的活动,否则,指使者与具体实施者构成相应犯罪的共犯。例如,指使部属非法获取军事秘密的,指使者与具体实施非法获取军事秘密的人构成共同犯罪,而不
21、成立本罪。最后,必须造成严重后果。本罪主体是具有一定职权的军人。主观方面只能出于故意,即明知是违反军人职责的活动,而故意指使部属实施。根据刑法第427条的规定,犯指使部属违反职责罪的,处5年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的,处5年以上10年以下有期徒刑。 四、军人叛逃罪军人叛逃罪,是指在履行公务期间,擅离岗位,叛逃境外或者在境外叛逃,危害国家军事利益的行为。本罪与刑法第109条的叛逃罪的主客观方面相同,只是主体不同:本罪主体必须是军职人员,叛逃罪的主体是军职人员以外的国家机关工作人员以及掌握国家秘密的国家工作人员。根据刑法第430条规定,犯本罪的,处5年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处
22、5年以上有期徒刑;驾驶航空器、舰船叛逃的,或者有其他特别严重情节的,处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 五、逃离部队罪 逃离部队罪,是指违反兵役法规、逃离部队,情节严重的行为。 本罪客观方面表现为违反兵役法规,逃离部队的行为。主观方面表现为故意,目的是逃避服兵役的义务。逃离部队情节严重的才构成本罪,情节严重一般是指,携带武器逃离部队的,驾驶车船逃离部队的,组织他人共同逃离部队的,多次逃离部队的等等。根据刑法第435条的规定,平时g眯离部队罪的,处3年以下有期徒刑或者拘役;战时犯逃离部队罪的,处3年以上7年以下有期徒刑。 六、私放俘虏罪 私放俘虏罪,是指非法私自放走俘虏的行为。“俘虏”是指
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