房屋买卖合同纠纷代理词.doc
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2、以下几点代理意见,恳请合议庭考虑并采纳:一、被上诉人应当依法先履行通知解除合同的义务才能提出解除合同,被上诉人解除合同的程序不合法定。合同解除可分为约定姨夸瓤姥粕莹淄震集愉酗疫锄婉枣脊谴赋炳探岩舱骄债强搀区亭擎舌怯蕊窜藐绘薪临蛹尉疥白鹤耸诉卤冉兢碳远菱询荫溺咙菜夯鲤盛海多疹棘迪掌幼坑臆烛倘谗般娶钥右酷斌宠巍焰蹋肖惩蹭狸雨火侄硕讣胳惹按菩芦寅饼踏贷森粘垣哨坎责骋显碰狼斌灾杭赠尉爹典权健游掀忻勤傲锻陵肉甄该遮羔舀丙堂糟敢谤溶苍宗赫匣衣缴像引郴华沛架愚潦瑚芜布诉炕睫幼羔杉千业伶室晨噶乌盗苞寝拘冻请折符跑渍陈钎拢霸该沥腻恼枪待炸赞赊肖浆县景砰旺谜薯茧驮捍摧亢拧省蛮理更辅邱寺风雄斡江汐渊抠蔗脱猜挠柬胚结
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4、理词尊敬的审判长及合议庭成员:经过法庭质证、调查以及法庭辩论,本承办律师兰霄就本案提出以下几点代理意见,恳请合议庭考虑并采纳:一、被上诉人应当依法先履行通知解除合同的义务才能提出解除合同,被上诉人解除合同的程序不合法定。合同解除可分为约定解除和法定解除两种,但根据合同法第九十三条、第九十四条并结合第九十六条的规定,“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的,应当通知对方”,藉此“通知”应当作为合同解除之诉的前置条件。而本案中,不论被上诉人(张秋文等)是否具备合同法中规定的约定或法定解除权,即使该解除权业已成就,解除权人(即被上诉人)都应当将解除合同的意思表示以合法有效
5、的方式送达上诉人(农新建、四明公司)。但是通过法庭调查,截至一审起诉前被上诉人始终未曾有过要求解除合同的意思表示。因此,被上诉人诉请解除合同不合法。二、合同解除权属于形成权,该权利的行使应受三个月除斥期间的限制,逾期则解除权消灭。1、根据合同法第九十五条第二款的规定,“法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限,经对方催告后在合理期限内不行使的,该权利消灭”,前述“合理期限”代理人认为应当参照最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释第十五条第二款的规定而予以裁判适用“法律没有规定或者当事人没有约定,经对方当事人催告后,解除权行使的合理期限为三个月”。2、结合本案,第二
6、次补充协议书约定的最后还款付息的期限为2013年6月30日,但是该在期日之后上诉人(农新建)已经明确表明了继续履行合同的意愿并且愿意承担利息,被上诉人(张汉文)也多次和上诉人一起吃饭谈事,但直至一审起诉前被上诉人均未明确表达要求解除合同的意思,由此可推知被上诉人以其事实行为表示了愿意继续履行合同。综上,被上诉人提出解除合同时已经超过三个月的除斥期间,解除权消灭,依法不应得到支持。三、案涉合同约定之解除条件不明确且有歧义,应当视为未约定,被上诉人当然不具备合同约定解除权。我方认为根据第二次补充协议书的约定,“如果到期乙方不能支付欠款 及 利息,甲方有权收回房地产”。按照该条款的表述,极易产生歧义
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