健康医疗数据利用与保护博弈之法律层面解析.pdf
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1、115玉溪师范学院学报(第39卷)2023年第5期 Journal of Yuxi Normal University Vol.39 No.5 Sep.2023健康医疗数据利用与保护博弈 之法律层面解析李颜超a(玉溪师范学院 法学院,云南 玉溪 653100)关键词健康医疗数据;可利用数据;数据利用与保护;数据权利摘 要健康医疗数据的利用和保护之间的博弈,需要寻求一个平衡点。在利用健康医疗数据的过程中,需要采取一些措施来确保数据的安全和数据的准确性和完整性,并对违反数据保护规定的行为进行惩罚。同时,需要建立透明的数据使用和共享机制,告知个人数据的具体用途和流向,接受个人的授权和监督,从而保证数
2、据使用的公正性和透明性。利用与保护制度构建需要充分考虑法律法规、技术手段和社会习惯等因素,寻求利用与保护之间的平衡建立一个合理、完善的健康医疗数据的利用与保护制度,以保护个人隐私和医学信息的安全,同时有效利用健康医疗数据,促进医学研究和进步。中图分类号 D91 文献标识码 A 文章编号1009-9506(2023)05-0115-07随着技术的发展,健康医疗数据的利用将成为促进医疗发展和提高医疗服务质量的重要手段。但同时,保护健康医疗数据的隐私和安全也越来越受到关注,健康医疗数据的收集、存储和利用已经成为当前医疗领域的一个重要课题,以数据为基础的数字社会也正在以极快的速度改变我们的生活。从信息
3、化时代走向数据时代,以数据资产为核心生产要素的数字经济正在加速发展。随着网络安全法 数据安全法 个人信息保护法相关核心三法的颁布,围绕个人信息的利用方案进行的讨论将如火如荼,健康产业也将加速以数据为中心的数字化变革。自 2015 年国务院办公厅发布促进大数据发展行动纲要以来,关于促进和规范健康医疗大数据应用发展的指导意见 关于促进“互联网+健康医疗”发展的意见 “健康中国 2030”规划纲要等一系列推动指导健康医疗数据融合共享与应用发展的纲领性文件纷纷出台,的确推动了我国健康医疗领域信息化的发展,特别是对于大数据技术在医疗健康领域的应用提出了明确的指导意见。然而,这些文件实施同时也需要考虑数据
4、安全和隐私保护等问题,避免因为数据滥用、泄露等问题给个人、组织、社会带来的不良影响。健康产业是个人信息二次利用方面效率最高的领域,然而由于健康医疗数据包含着较多的个人基本信息和身体健康诊疗信息等隐私信息,一旦泄露或滥用将会给个人带来不可逆转的损失和风险。因此,在特别强调保护的重要性的同时,如何对健康数据加以合理利用才是数字经济发展的关键。利用敏感的作者简介李颜超,博士,讲师,研究方向:商法、数字法。基金项目云南省教育厅科学研究基金项目“数字经济时代背景下大健康产业法治化研究”(2023J0988)的阶段性成果。玉溪师范学院学报116个人信息存在公共利益和个人利益间的博弈a,需要建立一个合理的利
5、用标准和安全可靠的环境,确保数据的安全性和有效性的同时,也要考虑到患者的隐私权、知情权等问题。目前,随着个人信息风险的区块链技术等发展取得了突破性进展,如何能够最大限度地减少对个人信息的侵害,如何保护健康医疗数据的安全和隐私并能够有效利用健康医疗数据,成为亟待解决的问题。一、基本概念阐释(一)隐私、信息与数据概念的梳理隐私、信息与数据之间关系的界定是数字时代构建个人权利的前提和起点,但目前看来,出于社会急剧变迁、技术迭代更新、经济迅猛发展、立法继受多元等多重原因b,这些概念之间的界限正在变得越来越模糊,导致隐私与个人信息以及对信息与数据的混同。严格意义上的数据并不等同于个人信息或者隐私。例如,
6、隐私通常被认为是个人数据的一部分,但是一些类型的信息可能不属于隐私范畴。首先,个人信息和隐私密切相关,它们通常被视为互相依存的概念。个人信息是有关个人的各种数据和信息。在理论界,个人信息与隐私的关系存在“隐私权包含说”“个人信息包含说”“交叉说”和“独立说”等 4 种学说。结合民法典1032 条和 1034 条的规定,从法教义学角度进行解释,个人信息应当包括私密信息(涉及隐私或敏感信息)和非私密信息;另外从立法价值来看,个人信息涉及的是人格尊严和信息的自由流通,而隐私权只是涉及前者。随着大数据时代的到来,基于公共利益所需,与个人相关的一定信息甚至是私密信息(如健康信息)让渡给国家或社会,并根据
7、授权在合法的使用范围内进行必要的公开。但是这种让渡和公开并不是没有边界的,必须赋予个体在场景化进行选择的权利,未选择公开的,属于个人信息中隐私的部分。概言之,信息不是为了保护而存于世间的,相反恰恰是为了利用。隐私则不然。其目的在于保护当事人独处的生活状态,并为此划出合理界限c。再看个人信息与数据之间的关系。依据符号学的理解,数据是信息在符号中的句法呈现,数字化则意味着将模拟信息转化为数据形式,但并非任何形式的符号化信息存储,特指计算机系统所使用的二进制符号d。数据安全法 第 3 条第 1 款明确将数据界定为“以电子或者其他方式对信息的记录”。因此,数据与信息之间是记录与被记录的关系,是语义与符
8、号或形式与内容的关系e。至此,健康医疗数据作为数据的一个特殊种类,是基于健康医疗服务而产生的行业数据,本质上是记录了个人健康医疗信息的数据,只是增加了健康医疗行业的特殊性具有较强的隐私性的特点。(二)健康医疗数据的概念健康医疗数据是指与个人健康状况相关的各种数据,包括个人健康医疗数据(如个人的病历、诊断报告、治疗方案、用药记录、生理指标、健康行为数据等)以及由个人健康医疗数据加工处理之后得到的健康医疗相关电子数据,包括经过对群体健康医疗数据处理后得到的群体总体分析结果、趋势预测、疾病防治统计数据等f。对此信息安全技术健康医疗数据安全指南6.1 将健康医疗数据归纳为个人属性数据、健康状况数据、医
9、疗应用数据、医疗支付数据、卫生资源数据以及公共卫生数据等 6 类。a 国家健康医疗大数据标准、安全和服务管理办法(试行)第 2 条规定“国家在保障公民知情权、使用权和个人隐私的基础上,根据国家战略安全和人民群众生命安全需要,加以规范管理和开发利用。b 申卫星.数字权利体系再造:迈向隐私、信息与数据的差序格局 J.政法论坛,2022(3):89-102.c 谢远扬.个人信息的私法保护 M.北京:中国法制出版社,2016:24.d 纪海龙.数据的私法定位与保护 J.法学研究,2018(6):72-91.e 申卫星.数字权利体系再造:迈向隐私、信息与数据的差序格局 J.政法论坛,2022(3):89
10、-102.f 医疗数据安全管理规定(GB/T 35273-2017)、医疗健康信息技术术语(GB/T 22569-2008)、医疗信息技术与电子病历管理(ISO/TR 20514:2005)、健康医疗数据安全指南(GB/T 39725-2020)、个人信息安全规范(GB/T 35273-2020)。117李颜超:健康医疗数据利用与保护博弈之法律层面解析(三)可利用数据概念的提出健康医疗数据的来源非常广泛,一般包括“临床-健康-生物-运营”a等各种类型的医疗数据。然而,仅仅收集这些数据还不足以充分利用它们的价值或是数据的利用可能会涉嫌侵害数据利害关系人的权益。利用健康医疗数据,必须解决数据隐私、
11、安全和可靠性等问题,确保数据的安全和保密。因此,实现数据利用的关键所在是需要将这些数据进行数据处理和分析,并转化为可利用数据。“可利用数据”是指来源可信的数据通过合法授权采集并经过整理、清洗、分析、可视化等多种技术手段加工处理,具备可被利用的商业或研究价值的完整数据。在某些情况下,可利用数据可能需要进行进一步的处理,以确保数据质量和准确性。例如,在医疗领域,研究人员需要确保数据已被匿名化(个人信息保护法第 4 条)b或数据脱敏(去标识化)c,以保护患者的隐私,并且需要对数据进行审核和验证,以确保数据准确性和一致性。同时,将健康医疗数据转化为可利用数据需要经过一定的处理和分析过程,并需要通过数据
12、挖掘、人工智能和大数据分析等一系列技术手段以加速数据的整合和分析过程,提高可利用数据的质量和价值,并在法律层面需解决或避免发生权属、质量及标准(完整可信)、安全、目的合法及伦理等问题。二、冲突的根源之利益的博弈德国学者卡尔拉伦茨认为某主体的财产是其具有经济价值的多个权利所集成的,只有具备经济价值的权利方为财产,这些权利在一定的法律关系中可以转化为物质利益d。医疗数据的保护与利用中存在着个人利益和公共利益的博弈。个人利益主要体现在个人的隐私权和信息控制权,而公共利益主要体现在医学研究和社会医疗服务的提升的需求。从个人利益的角度来看,医疗数据涉及个人的健康状况、疾病诊断、用药情况等隐私信息。这些信
13、息对于个人来说具有极高的敏感性和私密性,如果医疗数据被滥用,将会导致个人隐私的泄露和个人权益的受损。从公共利益的角度来看,医疗数据可以用于医学研究和医疗服务的提升。医学研究需要大量的数据支持,医疗服务的提升也需要有关数据的支撑。站在更高层面从国家利益的角度来看,健康医疗数据包含的内容不仅涉及个人隐私,还有民族基因等关乎整个国家战略安全的信息,因此医疗数据的利用应当有明确的目的,且不能违反法律规定和伦理要求非法使用或滥用。医疗数据中的个人利益和公共利益的博弈与平衡可能有不同的解读。有论者认为公共利益应该更加重要,在保障个人隐私权的同时,医疗数据的利用应该尽量有利于公共利益,比如科学研究、公共卫生
14、和疾病防控等。因为健康数据是社会的重要资源,利用它可以提高医疗水平、推进疾病研究和预防,有a 杨朝晖,王心,徐香兰.医疗健康大数据分类及问题探讨 J.卫生经济研究,2019(3):29-31.b 匿名化是指在去除个人身份信息的前提下,将医疗数据转化为不能识别个体的形式,以确保患者的个人隐私得到保护。目前常用的匿名化方法有“脱敏”和“加密”等。但是匿名化不能真正保护医疗数据的隐私,因为匿名化数据可以被重新识别。有论者建议可以采用数据最小化、数据加密、访问控制等多种手段来保护医疗数据的隐私。此外,还应当建立合适的法律框架,确保医疗机构遵守隐私保护的法律要求,防止未经授权的访问和使用。c 美国健康保
15、险携带和责任法案(HIPAA)提到了去身份化(deidentification)的概念,并将其纳入了健康信息技术的管理范畴中。在45 CFR 164.514(b)和(c)两条规定中。其中,45 CFR 164.514(b)规定了去身份化的两种方法,即直接去标识化和减少标识化。直接去标识化是指将涉及个人身份的数据元素直接删除或加密,而不对其他信息进行修改。减少标识化则是在保持数据的实用性的前提下,通过修改或删除数据元素等方式,最大程度地降低数据能够用于识别特定个人的风险。45 CFR 164.514(c)进一步规定了医疗保健组织在使用去身份化数据时需要遵守的具体要求,包括技术和管理上的要求。但
16、HIPAA 并没有要求医疗保健组织必须对数据进行去身份化处理。日本 2015 年通过个人信息保护法修正案,允许企业向第三方出售充分匿名化的数据,但要求:匿名后的数据不能够与其他信息进行比对、参照,以实现身份识别的功能,且不能复原。d 卡尔拉伦茨.德国民法通论:上 M.北京:法律出版社,2004:410.玉溪师范学院学报118助于促进公共健康。这种观点的支持者通常认为,个人隐私权应该在某些特定情况下被放弃,例如,在紧急情况下可以披露数据,以挽救生命。另有论者认为,个人隐私权是可以通过法律手段调整和规范的,并不是一项不可侵犯的权利。因此,他们认为应该建立一个透明、合理的数据利用机制,保证医疗数据的
17、利用是可监督、合法和必要的。另有论者认为,医疗数据中的个人隐私权应该被充分保护,因为个人的隐私是不可或缺的人格尊严,具有不可替代性。因此,他们认为在没有个人的同意的情况下,不能收集、利用和披露个人的健康数据,因为这样可能对个人造成严重的伤害;同时应该严格限制医疗数据的利用范围,并采取有效措施保护个人隐私。综上所述,从个人的角度来看,医疗数据涉及个人隐私,个人希望自己的医疗数据得到保护的同时能够为自己的治疗和健康提供帮助;从公共利益的角度来看,医疗数据可以用于医学研究、疾病预防和医疗质量控制等公共目的,通过对医疗数据的分析和挖掘,可以揭示疾病的流行规律、诊断和治疗方法的优化等信息,促进医学科学的
18、进步和医疗质量的提高。因此,个人利益和公共利益的博弈是不可避免的,需要在保护个人隐私的前提下,通过合理的制度设计和政策措施来加以解决,比如需要适当放宽数据使用和共享的限制,并采取限制数据的收集权限和访问权限等措施确保数据的准确性和完整性,从而避免因为数据的误用或泄露而对公共利益造成损害,以实现个人和公共利益的平衡。三、冲突的内容之权利博弈(一)明确数据权的权利属性数据作为现代社会的战略资源,在现实中的数据应用的法律事实行为已经成为民事法律关系中的权利客体。数据权利由于其结构的客体的自然属性的不同,数据权利是一种新型的民事权利,有财产权、人格权的特征。对应健康医疗数据的权利属性具体是人身权还是财
19、产权,不同的学者有不同的观点。人身权论认为,健康医疗数据是个人的隐私和自主权的一部分,因此应该被视为人身权而非财产权a。个人应该对自己的健康医疗数据拥有完全的控制权,并有权决定自己的健康信息是否被收集、存储、使用、共享或销毁。由于医疗数据涉及个人的敏感信息,任何未经个人同意的数据处分行为都应该被视为侵犯隐私权和人身权,并应该受到法律制裁。但支持健康医疗数据的人身权论并不意味着反对健康医疗数据的使用和共享。财产权论认为,健康医疗数据是个人的财产的一部分,个人对自己的健康医疗数据应该拥有类似于物权的绝对支配权,因此个人有权决定如何使用和共享这些数据,甚至可以将其作为商品进行买卖、出租、授权和转让等
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