诉前财产保全损害责任纠纷问题研究.docx
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1、 诉前财产保全损害责任纠纷问题研究 张露+李田田摘要:近年来,因诉前财产保全而引发的损害赔偿纠纷日益增多。我国民诉法仅有一条原则性规定,对申请错误并未做出明确规定。因此,理论界和实务界对“申请错误”尚存分歧,导致各法院判案结果各异。笔者现以甲国际物流有限公司与乙国际物流有限公司诉前财产保全责任纠纷一案为例,对诉前财产保全错误的赔偿纠纷问题展开分析。通过评析该案中两级法院截然不同的处理和认定的优劣得失,进而从对各种观点的比较分析中,阐述自己的个人见解。关键词:诉前财产保全;保全错误认定;保全错误责任一、案情乙公司委托甲公司办理一批出口电缆的集装箱装箱等事宜,在货物抵达美国后,乙公司发现因甲公司对
2、货物绑扎加固不当,导致货物在集装箱内移动造成箱损。乙公司为此支出了箱损赔偿费、重新绑扎固定费、及检验检测费共计人民币1171709.18元。乙公司于2014年2月27日将甲公司诉至上海某法院,并于2014年2月20日提出诉前财产保全申请,申请冻结甲公司的银行存款人民币1200000元或查封、扣押、冻结其他等值财产,并提供了相应担保。法院于同日准许乙公司的诉前财产保全申请,并于2月21日对甲公司的两个银行账户采取保全措施。一审中,乙公司请求法院判令甲公司赔偿损失人民币1171709.18元及利息,并赔偿因乙公司负担诉前保全费导致的损失人民币5000元。2014年8月25日,法院作出民事判决书,认
3、定乙公司与甲公司就该案货物出运中的集装箱装箱等事宜成立海上货运代理合同关系,且运输途中确有集装箱发生损坏,并就案件的三个争议焦点做了如下认定:其一,关于箱损原因,综合涉案集装箱箱损照片、滚筒货绑扎加固的一般要求,认定箱损事故是因货物绑扎加固不当所致;其二,关于过错及归责认定,根据过错推定原则,结合涉案集装箱的实际绑扎加固情况,认定甲公司对于绑扎加固不当具有过错,而乙公司选择的绑扎加固方式亦欠妥,双方对于损失后果各应承担50%的责任;其三,关于乙公司的实际损失,认定乙公司为处理箱损事故实际遭受损失182687.29美元、人民币7221.06元。最终判决甲公司向乙公司赔偿91343.65美元、人民
4、币3610.53元及利息(按照中国人民银行同期同币种活期存款利率计息,自2014年2月27日起算至判决生效之日止),对乙公司的其他诉讼请求不予支持。甲公司不服一审判决,向上海市高级人民法院提起上诉,上海市高级人民法院于2015年3月10日作出民事判决书,对一审判决书查明的事实和法律关系认定予以确认,但对争议焦点做出了不同认定,认为乙公司提供的证据不足以证明箱损是由甲公司的绑扎加固不当所致,亦无法推定甲公司在履行货代合同的过程中存在过错,且乙公司未能证明其所支付的费用与箱损事故之间的关联性,故无法证明箱损具体金额,最终判决撤销该案判决,最终对乙公司的原审诉讼请求不予支持。2015年3月23日,乙
5、公司和甲公司向海事法院提出解除财产保全申请,法院于同年3月27日出具民事裁定书,裁定准许前述解除财产保全申请,解除对于甲公司的银行存款的冻结。甲公司于2015年5月18日因乙公司申请诉前财产保全错误侵权一案向法院提起诉讼。法院最终判决甲公司的举证不足以证明乙公司的诉前财产保全存在错误,已不足以证明其因乙公司的保全行为而遭受损失。法院认为,(一)关于甲公司申请诉前财产保全是否存在错误。乙公司的诉讼请求与财产保全申请,不存在明显的恶意,二审判决以证据不足为由驳回其诉请,并不足以认定乙公司在提起诉前财产保全申请时,具有通过保全来损害甲公司财产的故意或重大过失。(二)关于乙公司的保全行为是否给甲公司造
6、成了损失。甲公司虽主张其因资金被冻结而遭受了诸多经营损失及商业机会损失,并认为相关损失应以被冻结资金的银行贷款利息的四倍计算,但并未就前述损失的存在及计算依据提供证据证明,且账户冻结期间银行仍按照活期存款利率付息,故甲公司所称的资金占用损失没有依据,依法不应支持。二、案例评析财产保全制度本是立法者在民事诉讼中设计的为维护当事人利益,解决司法实践中“执行难”问题的一项重要制度,然而由于我国民事诉讼法对于保全制度从程序启动到程序执行方面的规定的缺陷,加之市场交易类型日益的复杂化,导致财产保全错误案件时有发生。面对因财产保全错误受损害的当事人请求追究申请人赔偿责任时,人民法院经常因为缺乏明确的法律依
7、据可以参考,对申请人的损害赔偿责任不知如何认定,从而出现各地方法院虽然审理的是同一类型案件但是判决相互矛盾的局面。对于因申请财产保全错误引起的损害赔偿案件,其争议之处主要在于两方面:其一,财产保全错误如何认定;其二,财产保全错误引起的损害赔偿责任的性质和主体如何认定。经过分析,这两点争议相互交织,因为财产保全是人民法院根据当事人的申请而作出裁定并执行的,所以财产保全是否错误一方面要看法院的保全裁定作出及执行是否合法,另外一方面要看当事人的申请行为是否合乎法律规定。作为一种预防性、临时性的救济措施,财产保全制度优先保护申请人一方的利益,其制度设计的出发点就是防止被申请人恶意处置本可以用来执行申请
8、人胜诉判决的财产,或者防止被申请人损害该财产的价值,以减轻申请人在权利存在或权利受损害的不确定性得到解决前的一段时间内遭受权力被侵害的风险。同时,为防止申请人滥用权利,规定其必须提供担保,并赋予被申请人复议请求权和损害赔偿请求权等救济方式,以平衡二者利益。民事诉讼法第一百零五条规定:“申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全遭受的损失。”对于如何准确理解和把握“申请有错误”,尚无统一、权威的解释,因此理论界和实务界对此尚存分歧。本案中,乙公司申请诉前财产保全是否存在错误是本案的主要争议焦点。关于“申请错误”,现理论界及实务界主要存在两派相左见解。见解一主张三要件说。该派认为诉前财产保全错误应
9、属于特殊侵权行为,无需考虑主观过错,应以错误保全行为、损害、因果关系作为构成要件。该派观点与德国和台湾地区理论界、实务界的观点相一致。2003年我国台湾地区民诉法进行修订时,在修订理由中亦明确指出该条所规定的赔偿责任不以侵权人有故意或过失为要件。而英美法系亦在不妨碍当事人依普通法行使权利救济的基础上,通过制定法的方式规定了错误保全损害赔偿责任(liability for wrongful attachment),该责任类型相比于普通法上的救济途径,取消了对于行为人主观过错甚至恶意的要件要求,只要构成规定的错误保全类型,即应承当损害赔偿责任。改派观点主要以风险利益一致原理作为支撑。现代侵权责任法
10、有一条基本原理:“因某种合法或可能危及他人的行为而享受利益者,倘危害发生,即应负赔偿因而所造成损害之责”。诉讼自身存在风险性,原告既可能因为胜诉而获得利益,也可能因为败诉,而丧失利益,且在诉讼过程中给对方当事人造成不正当损失。因此,诉讼应赋予双方对等的机会和风险。原告一方若败诉,应承担全部风险,包括申请诉前财产保全给对方造成的损失。该派还认为在司法实践中,过错标准亦难以把握,过错要件赋予了法官较大的自由裁量权,导致各地法院审判结果不一,且被申请人的举证难度远大于申请人。在实践中,被保全人很难举证申请人主观存在过错或重大过失。基于以上理由,该派认为将诉前财产保全认定为特殊侵权,不考虑主观要件,适
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