代-理-词-2.doc
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1、代 理 词(2)尊敬的审判长、审判员:我们接受原告的委托作为代理人参与本案诉讼,庭审前我们认真核实相关证据、查找法律根据,通过今天的法庭调查,对本案的事实有了清楚了解,现结合事实和法律发表如下代理意见:本案争议焦点:1、原告注册商标是否损害第三人在先权利;2、原告是否以不正当手段抢先注册第三人已经使用并有一定影响力的商标;3、被告被告适用法律是否正确。3、原告注册商标前第三人企业的“芬瑞特”或者“ferrit”在中国相关公众中具有一定的知名度;4、原告是否有注册商标的主体资格,即原告是否享有“芬瑞特”名称权:一、被告裁定原告在注册商标时损害了第三人的在先“商号权”是错误的。(一)英文“ferr
2、it”和汉字“芬瑞特”不是第三人的商号,更不为其独创,第三人不能独立占为己有。被告在其提供的证据中这样描述:“FERRIT”英文符号(382号-p5),是“非常见的词语、而且没有确切含义的意造词汇、具有独创性”等,其证据还显示“FERRIT”英文译成中文就是“芬瑞特”,显然荒诞不经或者孤陋寡闻。1、在互联网上搜索“FERRIT”的释义与第三人的芬瑞特有限公司,毫无关联性;2、互联网英-汉ferrit释义为“铁素体或固溶体”,是一种化学物质。铁素体是碳溶解在-Fe中的间隙固溶体,常用符号F表示。具有体心立方晶格,其溶碳能力很低,常温下仅能溶解为0.0008%的碳,在727时最大的溶碳能力为0.0
3、2%。1称为铁素体或固溶体,用或F表示,常用在相图标注中,F在行文中常用。亚共析成分的奥氏体通过先共析析出形成铁素体);3、ferrit与其它英文单词组合成为另一种化学物质钴铁氧体(Cobalt ferrit 钴铁氧体)。4、互联网德汉-汉德词典Ferrit-Zementit-Mischgefuege(德语)das 铁氧体-渗碳体混合组织(二)、原告申请注册的“芬瑞特”商标,是属于原告自身的名称,且该名称权在第三人在中国设立分支机构之前。1、原告方获得最早“芬瑞特”名称权的时间为2010年8月6日(原告证据35页)(【国】名称预核外字【2010】第247号),早于第三人在中国地区设立的“北京和
4、山东”附属公司时间。2010年本案第三人和中国西布朗公司(原告方)拟合资设立芬瑞特(中国)矿山设备制造有限公司(下称中国芬瑞特),且业经国家工商总局名称核准(【2010】第247号),因西布朗公司被第三人收购,于是公司设立程序发生顺延。终有本案原告代替西布朗公司和第三人合资设立了“中国芬瑞特”。国家工商总局也下发了企业名称核准通知(【2011】第314号)。后因第三人违背诚实信用原则,不履行合同约定义务,随自愿退出在中国的市场。从此,“中国芬瑞特”与第三人再无任何关联性。但是第三人为了其霸占(中国)芬瑞特的商号权,先后对安徽省亳州市工商局、安徽省涡阳县商务局、安徽省工商局提起行政诉讼。但由于是
5、恶意且违反法律规定的,分别被亳州市中级人民法院、安徽省包河区人民法院、合肥市中级人民法院均依法驳回了其请求。依法设立的(中国)芬瑞特公司国的商号权理应有中国企业享有并依法使用,而本案原告则为该公司的法定股东,股东申请注册商标使用的是本公司的商号,主体资格是完全合法的;2、“芬瑞特”商号权系原告方独创,与第三人没有直接的关联性;2010年8月,原告法定代表人廖玉生先生,亲自到中国对外翻译出版有限公司,翻译出“芬瑞特”名称,而且该名称权一直有“(中国)芬瑞特”所依法使用;3、第三人2008年在北京设立的常驻代表机构,只是一个办事处,不能称之为其有商号权。二原告没有“以不正当手段抢先注册第三人已经使
6、用并有一定影响力的商标;”(一)原告于2011年10月20日与2011年11月28日,分别向国家工商总局商标局申请注册(申请号10089124、10244126号)申请使用商品为第7类商标。商标局依法予以公告。后第三人向国家工商总局商标局提出异议,商标局分别依法作出裁定驳回异议。10089124号和10244126商标属于原告在先申请注册,完全符合商标法之规定,并通过商标局初审公告,符合注册并使用的条件。原告注册商标是依法申请注册,而非不正当手段。(二)、被告名称不具有知名度,更不具备驰名商标和知名商标的条件,而且知识产权受地域的限制,外国企业所在国既非巴黎公约成员国企业,也没同我国签订任何协
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