英美契约法笔记.doc
《英美契约法笔记.doc》由会员分享,可在线阅读,更多相关《英美契约法笔记.doc(23页珍藏版)》请在咨信网上搜索。
1、英美契约法笔记一、协议法的渊源(一)英国契约法的历史发展演变。14至15世纪,普通法新设立的违约损害补偿之诉填补了侵害诉讼令状最初只合用于暴力性的、直接的侵害行为的明显缺陷,但它最初只是作为侵害诉讼的一个分支出现,也就是说,契约法出自于侵害诉讼这一渊源。至19世纪,英国契约法最终形成。这一方面是由于受到大陆法系契约法的影响,吸取了大陆法系契约法的某些重要原则;另一方面,最重要的因素是英国资本主义工商业的迅猛发展和自由放任经济思潮的推动。在这种背景下,英国契约法在“缔约自由”与“契约神圣”等标语下发展起来并最终形成。进入20世纪后,契约法的基本原则没有发生重大变化,但是由于垄断经济的发展,国家干
2、预经济生活的加强,缔约自由原则受到极大限制。此外,契约神圣原则也有所修正,由于社会发展状况瞬息万变,假如出现了某些在缔约时无法预料的事实,从而使契约目的落空或事实上不也许履行,法院可以根据案情解除契约,而不象过去那样一味按照契约条款严格执行,此即“契约(目的)落空”原则。(二)美国协议法的渊源(1)美国协议法重述:从渊源上说,美国协议法是由判例法和制定法共同构成的。然而,判例法的发展是美国协议法发展的核心环节,判例法构成了美国协议法的重要渊源。美国法学会从各州的大量判例中归纳总结协议法的基本原理和规则,写成协议法重述,“重述”第一版完毕于1932年,第二版则于1979年完毕。第二版并不取代第一
3、版,但是较多地反映了本世纪美国协议法的发展。美国协议法重述虽然没有法律效力,但是法官们经常授引,作为判案的指导。(2)美国统一商法典:美国协议法重述本世纪以来,美国法学会和州法统一专员会议一直致力于起草并促使各州采纳统一商法典简称“UCC ”。 美国统一商法典是美国商事法律不断统一的标志之一,它以协议法为主体,以买卖为中心,涉及一系列商事关系的程序和制度, 但并不是对美国商事法律的全面编纂。根据目前多数州使用的1972年正式文本,法典分为10篇,分别是:总则;买卖;商业票据;银行存款和收款;信用证; 大宗转让; 仓单、提单和其他所有权凭证;投资证券;担保交易;账债和动产契据的买卖;生效日期和废
4、除效力。可见,法典内容重要是涉及商品买卖和与之相关的担保、票据等,不涉及属于大陆法系商法范畴的破产、公司、海商法。并且,有关买卖的规定显然并不合用于不动产买卖。与协议法重述相比,统一商法典涉及到各种有关商事交易协议法,而不是一般性的协议法。对于采纳了该法典的各个州来说,该法典的规定是法院必须遵循的法律。因此,统一商法典也是美国协议法的重要渊源之一。(3)此外,各州还通过了有关土地转让协议、雇佣协议、建筑协议、借贷协议、保险各同等的制定法,从而构成了现代协议法发展的重要特性。一、 协议的订立(一)协议概述1、协议定义 英国戴维沃克所著的牛津法律大辞典中的协议定义为“协议是人或多人之间为在互相间设
5、立合法义务而达成的具有法律强制力的协议”。美国法学会出版的协议法重述中的协议定义为“协议是一个允诺或一系列的允诺,对于违反这种允诺,法律将给其补偿或将强制其得到实际执行”。由此可见,英美法协议的实质就是当事人意思表达一致加上法律上的约束力。2、英美契约成立的基本要素 一个契约成立的基本要素是:(1)要有由要约和承诺构成的协议;(2)订立契约的意图;(3)契约有对价。3、协议的形式在英美法中,协议的形式有两类,签字腊封协议和简式协议。签字腊封协议是要式协议,这种协议毋须对价,但必须以特定的形式订立。简式协议必须有对价。简式协议不等于不要式协议。在简式协议中,一般是不要式的,可以用口头订立,也可以
6、用书面订立,任由当事人自由选择协议使用的形式。但也有一些简式协议依法必须以书面形式订立,其作用有的是协议有效成立的条件,有的是作为证据上的规定,视协议的性质而定。(1)签字腊封协议:签字腊封协议的订立必须遵守特定的形式,重要是协议必须以书面作成,有当事人的署名,加盖印戳,并须把它交付给协议的对方当事人。在过去,缔结签定腊封的协议,是一种庄重的典礼,但现在的做法已大大放松,一般只但是是在书面协议上加上一条标签,上面写上“Seal”或“L.S”字样,然后由允诺人把协议文献交给对方,所有手续即告完毕,事实上同订立一般书面协议差不多。并且根据英国1925 年颁布的财产权法第73条的规定,只要允诺人有无
7、条件地受协议约束的意思,即使把这种签字腊封协议留在自己手里,不交给对方,协议仍可有效成立。按照英国法例,下列三种协议必须采用签字腊封形式订立:a, 转让船舶的协议;b,转让地产或地产权益的协议,涉及租赁房屋超过3年的协议;c,抵押协议。上述三种协议,如不依签字腊封协议;形式订立,均属无效。但是美国大多数州已废止了签字腊封式协议,按照这些州的法律,即使协议采用了签字腊封的形式,但假如没有对价,协议仍然无效。(2)简式协议 简式协议是指必须要有对价支持的协议,但不等于完全不要式协议。按照英国法例,以下几种简式协议必须以书面形式作成,否则协议就无效或者不能强制执行: 第一,规定以书面形式或作为协议有
8、效成立要件的协议。依照英国法律,下列协议必须以书面形式,否则无效。a汇票、本票与支票;b海上保险协议;c债务认可;)d转让公司股份;e消费者信贷协议。第二,规定以书面文献或备忘录作为证据的协议。4、协议的内容(协议条款)协议内容一般由协议条款构成,写进协议的条款是明示条款。但并非所有的条款都必须写进协议,也有一些暗示条款,即未写进协议但也合用此协议的条款。暗示条款重要有两种:a,商业惯例。与协议中明示条款不冲突的商业惯例,法院都认为其合用于该协议。b,法规。如年英国货品买卖法中的法定条款。英美法中的协议条款,不管是明示或暗示的,依其重要性与否,可分为条件和保证两种。 (1)条件条款:指协议中的
9、重要条款,假如一方当事人违反了条件,即违反了协议的重要条款,对方有权解除协议,并规定补偿损失。例如一家饭店的特色项目是送货上门。A订了一桌24日的酒席。24日饭店未上门送来,这就是违反条件,动摇了协议的基础, 可以撤消协议并规定补偿。(2),保证条款:指协议中的次要条款,如一方当事人违反了保证,另一方不能解除协议,只能规定损害补偿。例如一家饭店的特色项目是送货上门。A订了一桌24日的酒席。2若是酒席中应有10瓶香槟5威士忌,但饭店瓶只送了一瓶威士忌,这就是违反保证,即次要条款,只能规定补偿,不能撤消协议。国际墙面装饰公司诉市场营销公司案(1971)原告与被告订立独家代理协议,由被告代理原告销售
10、原告生产的陶质瓦,协议规定每次交货后90天内被告应付款,被告总是推迟2-20天付款。陶质瓦销路很好,原告遂想再设代理销售点,但鉴于同被告订的是独家代理协议,所以就想以被告总是推迟付款为由解除协议。法院认为,被告推迟2-20天付款,局限性以动摇协议基础,不构成违反案件,只能算违反保证,故协议不能撤消,只能规定补偿。(3)免责条款:协议条款中除了条件、保证条款外,往往还会有一项重要条款,即免责条款。免责条款指协议上规定了赦免一方当事人(往往是强的一方)因违反协议或侵权所负的责任。由于免责条款往往是强的一方当事人所定的,因此法院在案件中对免责条款的合用偏向严格,重要有两个条件:免责条款必须进入协议才
11、干有效,在协议签订后再加入的免责条款无效。克蒂斯诉化学洗染有限公司案(1951)原告去洗染公司洗衣服,洗染公司规定对所洗衣服受损、受污染不负责,但雇员对原告只说衣服受损不负责 后来衣服受污,洗染公司想以免责条款为由推脱责任。法院认为,洗染公司虽规定涉及受损、受污的免责条款,但进入协议的只有受损免责条款,受污免责条款未进入协议,故不能免责,被告败诉。 奥立诉马立波夫有限公司案(1949) 原告住进被告所属的旅馆,在服务台办好手续,走进房间时,发现一张注意事项,上面写着本旅馆对被偷物品概不负责,后原告东西被盗。法院认为,原告在服务台办好手续,即订立了协议,注意事项上免责条款在协议订立之后,因此不进
12、入协议,被告败诉。(二)要 约1、要约的定义协议法重述第二版将要约定义为:“一方所作的进行交易的意向表达,它使得对方有理由认为,自己被邀请对此交易赞同;一旦赞同,即能成交”。要约必须到达受要约人时才干生效。提出要约的一方称为要约人,接受要约的一方称为受要约人。意向表达是否构成要约,通常要看它是否涉及协议的基本条款以及要约人的用语、双方以往的交往、传达的对象等。例如某商店在报纸上刊登如下广告:“星期六上午九点,一件黑兔毛女用披肩,价值139.5元,只卖一元,先来先买”这一广告被法院认定为一项要约。一方面它的条件是拟定的;另一方面,建议内容是完整的,最后受要约人也是特定的,只指向第一个来买的人。所
13、以应视为要约。要约还应与要约邀请相区别。要约邀请是邀请对方向自己发出要约。多数的广告均属于要约邀请。由于广告通常不说明所供应货品的数量,并且对接受者的身份或数量也没有限制,即缺少起码的拟定性。如一个人说:“除非我能得到300美元的钞票,否则,让我卖给你我的旧车是不也许的”。客观地讲,这不是一个要约,而是邀请别人向自己提出要约。2、要约的基本规则要约需与邀请要约相区别。邀请要约虽然也是为了订立协议,但它自身不是要约,而是邀请别人向自己提出要约,只有当发生邀请要约的一方表达承诺后,协议才告成立。案例:吉布逊诉曼彻斯特议会案 1970年9月,保守党占多数议席的英国曼 彻斯特市议会决定出让该议会的房子
14、,就写信给原告,“市议会有也许出让房子,价格约有2725英镑,如你想买的话,请正式写份申请”。原告写好申请,一并回了信。正在此时,市议会重新选举,工党占了上风,决定不出让房子了。原告遂规定法院强制执行。法院认为,信中“如你想买的话,请正式写份申请”,属邀请要约,即请原告向议会正式提出要约,市议会后来未接受要约,所以没故意思表达一致,也就没有协议,原告败诉。在上述案例中,市议会的信件比较明确地反映出市议会的意思属邀请要约。但在很多情况下,当事人的意思往往不甚明确,这时一般是从当时所处的环境来拟定是要约还是邀请要约,法院采用的方式是反证法,即假定是要约,会产生什么后果,若后果不可思议,则不是要约,
15、而是邀请要约。下面的表格即是对这类问题反证解决的说明:情形假如是要约,则超级市场货架上的商品顾客挑选后就构成承诺,即使发现更适宜的商品,也不能把原本挑选的放回原处,显然不合情理,故此为邀请要约拍卖人的初次开价 第一次应价就构成承诺,拍卖无法继续进行,故此为要约邀请商店里陈列的标价商品 当顾客要买某商品时,就构成了承诺,那么商店将不得不卖酒给酒鬼,虽然商店觉得这不合适,这显然不合情理,故为邀请要约。一则开价1600英镑出售只有一辆旧车的广告 每个响应当广告的均为承诺,然而旧车只有一辆,广告者必然违约,显然不合情理,故为邀请要约。出售股票 每个认购者均应有权认出售股票购到股票,然而股票发行总是有限
16、的,故为邀请要约。开价15英镑悬赏找回走失的小狗找到狗的人就是承诺者,因只也许一个人找到狗是合理的,故是要约。要约可以向特定人发出,也可以向一群人,甚至全世界发出,这反映了当事人合约自由的原则。要约的内容必须明确、肯定,即应当涉及拟签订协议的重要条款,一旦受要约人表达承诺,就足以成立一项对方当事人均有约束力的协议。即应当涉及拟签订协议的重要条款,一旦受要约人表达承诺,就足以成立一项对方当事人均有约束力的协议。例如在商业买卖中,要约一般应涉及商品的名称、价格、数量以及交货和付款的时间、方式等等。当然要约人不必在要约中具体载明协议的所有内容,而只要达成足以拟定协议内容的限度即可,至于某些条件,可以
17、留待日后拟定。3、对话要约假如没有在对话中表达接受,那么当对话结束时,要约就不存在了。没有要约存在,也就自然没有进行承诺的余地了。举个例子,两人在桥上边走边谈生意,一架直升飞机从他们头顶飞过,噪音很大,这时两人都在说话,可是均听不清对方说什么。事后,双方都认为自己的规定被对方接受了,后来在履约中却出现严重分歧,最后起诉到法院。这个案件的法官认为,在噪音很大的情况下,双方只有把在飞机飞过这段时间内的对话在事后重新复述一遍,才干考察协议有没有订立,否则,视为不成立,由于双方对协议内容没有达成一致。4、要约的终止。要约终止是指要约失去效力。无论是要约人或受要约人均不再受其约束,要约失效的因素很多,重
18、要有以下几种情况:要约因期限已过而终止。假如要约规定了承诺必须在一定期限内作出,在此期限内未作承诺,要约即告终止。若要约中无期限规定,则要约通过一定合理时间而终止。何谓合理时间应由法院根据具体案件来拟定。纽曼诉斯奇夫案 一个名叫斯奇夫的人,自称为反税收者,在美国哥伦比亚广播公司凌晨3点至4点的一档夜间电视节目中,声称联邦政府并未规定美国公民申报所得税,并说“假如有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税的规定,并立即打电话给本档夜间节目,我将付给他100000美元。”哥伦比亚广播公司的早间新闻转播了夜间节目的这则报道。一个名叫纽曼的律师看后,查了联邦税法,确认联邦税法的确规定公民必须申报所得税,
19、遂即打电话给哥伦比亚广播公司,规定得到100000美元。哥伦比亚广播公司把这一规定转给斯奇夫,斯奇夫拒绝支付,纽曼上法院告斯奇夫违约。法院认为,斯奇夫的要约是有时间限制的,即当天夜里3点至4点的即档节目,在这期间若有承诺,协议遂告成立,斯奇夫就要付100000美元,过了这段时间,要约失效,无协议可言,原告败诉。要约因撤回而失效。英美法规定,要约在被承诺之前,要约人可在任何时候撤回要约,这是要约因撤回而失效的一般情况。另一种特殊情况,英美法视之为要约因第三人的承诺而撤回,即A 向B提出了要约后,又向C提出了相同的要约,C承诺了,若C在B进行承诺之前把自己的承诺告知了B,则A对B的要约即告撤回。但
20、是有些要约是不能撤回的,重要涉及:a,有对价支持的要约。要约人在要约中申明,该项要约在10天之内不予撤回,但以受要约人支付100英镑为条件,假如受要约人批准支付这笔金额,双方就成立了一个关于保证该项要约于10天之内不得撤回的担保协议或有选择权的协议。在这种情况下,要约人在规定的期限内就不得撤回或修改要约的内容。 b,受“不得自食其言”原则制约的要约。“不得自食其言”原则的含义是如允诺人在作出允诺时,应当合理地预料到受允诺人会信赖其允诺而作为某种实质性的行为或放弃去做某种行为,并已在事实上引起了这种后果,只有强制执行该项允诺才干避免产生不公平的后果,那么即使该项允诺缺少对价,亦应予以强制执行。这
21、项原则英国目前只在债务等少数案件中合用,而美国已是广泛合用了。朗内杰建筑公司诉豪斯汀公司案(1970)原告准备投标一所美国社区大学的改建工程,把其中一项转包给被告,被告认为这一转包项目需15900美元。原告于1968年6月中标,于9月把转包工程转给被告,被告拒绝了,原告只好又找另一家公司,另一家公司声称需23000美元,原告遂以“不得自食其言”原则诉被告。法院认为,原告作为总承包人(受要约人)信赖并按照分承包人(要约人)所开列的允诺的价格作了投标,而其投标被招标人所接受时,分承包人(要约人)就不能反悔要约,而使总承包人(受要约人)遭受损失。此外,美国统一商法典规定在货品买卖中,在一定条件下,可
22、以认可无对价的“拟定的要约” ,即要约人在要约拟定的期限内不得撤回的要约。其条件是要约人必须是商人,要约中所规定的期限不超过3个月,要约须由书面作成,并由要约人签字。假如符合上述条件,即使该项要约没有对价支持,要约人仍须受其要约的约束,在要约规定的期限内不得撤回要约(统一商法典第2-205条)当事人死亡或失去行为能力,无论是要约人或是受约人,只要有一人死亡或失去行为能力,要约即告失效。要约因受约人拒绝而终止。拒绝要约是指受约人把拒绝要约的意思表达告知要约人的行为。受约人的拒绝不仅指明示拒绝,还涉及暗示拒绝。暗示拒绝即受约人在承诺中对要约的条款作了修改,其效果视同于对要约的明示拒绝,在法律上等于
23、受约人向要约人发出 一项反要约,原要约遂告失效。巴特纳机床有限公司诉艾克赛公司(1979)原告卖一台机床给被告,开价英镑,并附带价格浮动条款,即交货时若逢通货膨胀,机床价格也相应上浮。被告在复信中只批准75535英镑的价格,未提价格浮动条款。原告匆忙中签了字,并告知了被告,待交货时正值通货膨胀,原告提出价格上浮2897英镑,被告拒绝。 法院认为,被告对原告的要约,进行了修改,只批准价格条款,这一修改实则是拒绝了原要约,而提出了新要约,原告签字表达承诺,因此原告败诉。值得注意的是,反要约要与进一步了解情况的规定相区别,在上述案子中,假如被告复信中问及是否可以取消价格浮动条款,这就是进一步打听情况
24、的规定,不是反要约,若原告答复不可以,被告仍可以接受本来的要约。(三)承 诺承诺是受要约人批准要约的意思表达。根据传统普通法的“镜反射规则”,承诺须接受要约的所有条件,即必须与要约内容完全一致,协议才干成立。近年来,美国协议法的“镜反射规则”又有了新的发展。 这一新发展的目的在于,尽管协议双方所主张的条款有差异,但仍可形成一个有效的协议。这一新发展还申明了这样的规则,即允许法院来决定导致协议成立的条款。1、承诺的方式根据美国协议法的规则,承诺的方式有诺言、行为或者沉默三种。应根据要约规定的方式作出承诺。例如甲对乙说: “假如你能在周五前把我的汽车漆成深红色,竣工后,我就付你500美元。”则乙的
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 契约 笔记
1、咨信平台为文档C2C交易模式,即用户上传的文档直接被用户下载,收益归上传人(含作者)所有;本站仅是提供信息存储空间和展示预览,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对上载内容不做任何修改或编辑。所展示的作品文档包括内容和图片全部来源于网络用户和作者上传投稿,我们不确定上传用户享有完全著作权,根据《信息网络传播权保护条例》,如果侵犯了您的版权、权益或隐私,请联系我们,核实后会尽快下架及时删除,并可随时和客服了解处理情况,尊重保护知识产权我们共同努力。
2、文档的总页数、文档格式和文档大小以系统显示为准(内容中显示的页数不一定正确),网站客服只以系统显示的页数、文件格式、文档大小作为仲裁依据,平台无法对文档的真实性、完整性、权威性、准确性、专业性及其观点立场做任何保证或承诺,下载前须认真查看,确认无误后再购买,务必慎重购买;若有违法违纪将进行移交司法处理,若涉侵权平台将进行基本处罚并下架。
3、本站所有内容均由用户上传,付费前请自行鉴别,如您付费,意味着您已接受本站规则且自行承担风险,本站不进行额外附加服务,虚拟产品一经售出概不退款(未进行购买下载可退充值款),文档一经付费(服务费)、不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。
4、如你看到网页展示的文档有www.zixin.com.cn水印,是因预览和防盗链等技术需要对页面进行转换压缩成图而已,我们并不对上传的文档进行任何编辑或修改,文档下载后都不会有水印标识(原文档上传前个别存留的除外),下载后原文更清晰;试题试卷类文档,如果标题没有明确说明有答案则都视为没有答案,请知晓;PPT和DOC文档可被视为“模板”,允许上传人保留章节、目录结构的情况下删减部份的内容;PDF文档不管是原文档转换或图片扫描而得,本站不作要求视为允许,下载前自行私信或留言给上传者【丰****】。
5、本文档所展示的图片、画像、字体、音乐的版权可能需版权方额外授权,请谨慎使用;网站提供的党政主题相关内容(国旗、国徽、党徽--等)目的在于配合国家政策宣传,仅限个人学习分享使用,禁止用于任何广告和商用目的。
6、文档遇到问题,请及时私信或留言给本站上传会员【丰****】,需本站解决可联系【 微信客服】、【 QQ客服】,若有其他问题请点击或扫码反馈【 服务填表】;文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“【 版权申诉】”(推荐),意见反馈和侵权处理邮箱:1219186828@qq.com;也可以拔打客服电话:4008-655-100;投诉/维权电话:4009-655-100。