货运代理合同基本内容.doc

货运代理合同基本内容我国的货运代理业是由向国家工商行政管理部门登记，并领有经营该顶业务执照的企业法人组织专营的，其他单位与个人一律不得经营。因此，货运代理合同中的代理人是一个特定的主体。货运代理合同中委托人的范围则没有限制，可以是国家机、企事业单位、群众团体、公民个人、个体工商户等。就货运代理合同而言,因代理业务的需要，委托人，代理人乃至第三方之间会发生多种民事法律关系。与之相适应，代理人也就处于多种法律地位。当与承运人交接货物或办理催审、审证、结汇、报关、报验等手续时，因为代理人是以委托人的名义与第三方发生关系，符合委托合同的特征，这里称代理人为货主方(委托人)的代理人。但当代理人按双方约定或按有关规定必须以自己的名义洽订运输工具，以及依合同向委托人提供仓储保管、维补包装、短途运输等服务时，若缺乏代理关系形成的条件，代理则不成立。显然，要在以上多种关系中确定只适用于代理的规定是困难的。货运代理合同属服务类合同，除具有该类合同的一般特征之处，从合同主体、客体、以及合同当事人间的法律关系来看，还有其本身的特征。这里列出货运代理合同的基本条款，并作简要说明，供代理双方订立合同时参考。(1)合同名称应注意代理方式，是独家代理还是多家代理、是买断代理还是佣金代理。(2)前文前文应包括合同成立日期，当事人及订立地点、案由等。成立日期。通常代理合同是合同双方在同一地方签订的，一般都附有成立日期，但若是异地签署时，由于签署日期不同，应以双方当事人签署完成且双方当事人的意思表示都生效之日为合同成立之日。当事人。应记载当事人的名称、住址，若为法人，应记载其种类、营业执照号码、总部所在地等。合同订立地。在跨国代理的争端中，合同订立地的法律是合同争端仲裁与判决的准据法。案由。简单说明代理合同订立的理由、经过及目的等。(3)代理商的选任与受任在代理合同中，委托人与代理商的关系是主从关系，委托人的授权必须经过代理商接受，代理关系才宣告成立。因此一方面委托人选任代理商，另一方面也要代理商受任代理事务，代理关系才有效。授权代理商的代理内容，必须在合同中明确规定，也就是说，要明确指出是媒介代理还是缔约代理，是独家代理还是总代理。(4)代理商的义务代理商的义务主要有：服从委托方的指示;有订约权限时，权限的大小、范围如何;不服从指示或越权的责任。(5)代理区域关于代理区域一款，一般是针对独家代理而言，规定在某市场区域内，独家代理商有独家代理的权利。代理合同中规定了代理区域后，应同时规定：是否禁止委托人直接、间接将代理产品售往代理区域;是否禁止代理商在代理区域内代理、经销其他与本代理产品有竞争(6)代理业务应规定是货运代理、运输咨询代理或是综合代理。(7)代理权限代理权限条款主要包括：提供代办运输的服务;提供仓储保管的服务;提供代办行政和财政手续费用的服务;提供加工承揽方面的服务，以上服务的目的均是为了运输。运输代理人提供的服务必须与运输有关，这是运输代理合同的一个显着特点。受这一限制，运输代理人不提提供诸如医疗、律师等与运输无关的服务。(8)分代理商或辅助人的选任分代理商是代理商所选任的代理商，辅助人则是代理商的逐鹿人员。一般代理合同应规定，未经委托人同意，代理商不得选任分代理商，若分代理商选定，则应视为是委托人的代理商之一，代理委托人行事，权利责任亦由委托人承担。(9)最低代理销售额这一规定是为了激发代理商工作的积极性，努力为委托人打开市场，这一条款通常是针对独家代理商而言，至于非独家代理时，通常不规定最低代理销售额。$Page$(10)订单的处理主要内容有：代理商无权代为接受订单或签约;代理商接受订单后应迅速转交给委托人，委托人有权决定是否接受订单;委托人应将接受或拒绝订单的有关事宜及时通知代理商。(11)佣金代理费用的负担这是运输代理合同的重要内容，必须规定支付运输代理费用的方式和比例。(12)商情报告代理方与委托方的关系以信任为基础，而信任关系则是建立在双方的信息交流的基础上。代理商应向委托人报告其活动情形与市场情况。如有其他需报告者， 自然应当加以具体的规定。为使代理关系密切，委托人也应将其销售计划及市场动态随时向代理商提供。此外，若委托人在价格、付款或其他有关方面需变动条件时，也应随时通知代理商，并规定这种变更从何时生效。报告时期原则上应是随时报告。然而，当事务不太多时，委托人也可规定代理商定期报告，如规定一个月或一个季度至少报告一次等。(13)促销代理商既然为受托人，自然应当努力推销，规定此条款是为明确这一点，这有利于保护委托人的权益。在宣传、广告条款中，委托方应当规定，若代理商有不当宣传，即属于处理代理事务有过失，应对委托人负责赔偿责任。(14)无形资产的保护商标权、专利权、着作权等智力财产是委托人的无形资产，应在代理合同中予以保护。当代理合同中未对此加以规定时，代理商也无权占用委托方的智力财产权。如在商标权方面，代理合同中可以订明：代理商不得使用商标的全部或一部分作为任何独资、合伙或公司和名称;代理商不可将委托方的商标用于代理合同规定外的其他用途;委托方的未注册商标，代理不得任意注册据为已有;本条款中还规定，委托方的无形资产受到侵害时，应如何处理。例如，铁路路徽就没有注册商标权。有很多个体托运点打着铁路托运(代理)的牌子经营，其实与铁路运输企业毫无关系。(15)合同期限的规定这一条主要应规定两点：一是合同期限的约定，即约定委托方与代理方的代理关系维持多长的时间。由于委托方与代理方各自发展的需要，代理期限的长短也随之变化。委托方若打算利用代理商打人国外市场后，再自设营销网点代替代理商的功能，这时可考虑订为期较短的代理合同。若委托方自己无力开拓市场或自设营销网点花费太大，可与代理商订立长期合作的代理合同。二是代理合同延期的方式，经过一定时间的合作，若委托方与代理商双方都对对方满意时，这时便会考虑在合同到期后，延长代理合同的有效期。这便是代理合同的延期问题。有些代理合同采取自动延期的方式，即规定代理合同在满期前的一定时期内，如当事人的一方未向对方表示终止合同的意思时，代理合同自动延期。(16)合同的终止如合同期满，双方未将合同延期;代理销售额未达到最低额;合同的一方破产、清算、死亡(自然人);法院勒令停业、改组、合并、转让等情况下，可终止合同。一般应规定，代理合同终止之后，不影响合同终止以前发生的权利与义务。例如，在合同有效期间所接受的订单，虽然还没有交货，但仍应按照合同规定交货，佣金按原规定付给代理商。(17)禁止受贿条款应规定代理商不得利用其代理的地位收取贿赂，或进行私下交易。(18)不可抗力条款一般来说，代理商或委托方不按合同行事时，将按合同受到处罚，但若此行为是由于不可抗力造成的，则可免除处罚。任何一方，都可对不可抗力造成的行为失败或行为不按时不负任何责任。不可抗力包括：自然灾害、政府命令或限制、战争(包括宣战的与未宣战的)、运动、交通阻塞、禁运、革命爆发、骚乱、罢工、瘟疫及其他突发事件如火灾、洪水或其他超越当事人双方控制能力的事件。(19)通知条款在代理合同中，应规定双方相互通报情况时使用的通知方式、通知地址，以及通知方式变动后应通知对方。行使本代理合同中的任何通知都应以传真、挂号信或快递方式寄送到通讯地址。如果任何一方改变其通讯地址，应通知对方。(20)转让条款一般应规定，除了有特约外，代理合同不得转让。这是由于代理合同是基于相互信任的关系而制订的。当事人也可在合同中约定可转让代理合同。不过这样做，给双方一种不稳定感，故而采纳的可能性很小。$Page$(21)准据法条款国际运输代理中，由于委托方与代理商处在不同的国家之中，各国法律又不同，为了防止日后争执，双方必须约定以何种法律为准据法。如未约定准据法，就以当事人的国籍、住所、合同订立地、合同履行地来决定准据法，一般只需记载国家名称就可以了。但对于联邦制国家，由于每一邦、州各有不同的法律，因此还得规定以哪一州的法律为准据法。(22)仲裁条款当委托方与代理商发生冲突争执时，他们可以诉诸法律，也可由仲裁人依据双方的共同意见，做出公平合理的仲裁决。实际生活中，发生冲突时，诉诸法律不一定是最好的办法。因为诉诸法律往往手续麻烦、费用高、解决不及时，并且一场官司后，双方感情破裂，合作关系便再也维系不下去。而采用仲裁方式，手续简便、费用低、解决迅速;而且可公平、合理地解决争端;仲裁一般不会破坏双方的情感，代理与被代理关系仍可维持下去，而且，仲裁结果与法院判决一样具有约束性效力。代理双方若同意对某些可能发生的争端采取仲裁方式时，应订立如下条款：表明同意以仲裁方式解决争端、争议;仲裁的范围;规定哪些方面的争议可以采用仲裁方式，哪些方面的争议则可采用法律诉讼方式解决，仲裁地与仲裁机构;特定仲裁人或仲裁人的选任方法;仲裁的适用规则;仲裁费用的负担方法，一般是双方共同负担。(23)管辖法院当代理中的争执用私下解决与仲裁裁定方式都不能解决时，代理双方则会考虑诉诸法律。若代理合同中没有规定管辖法院时，当事人可以向任何法院起诉(对管辖法院有具体规定的国家除外)，这时双方都试图选择对自己有利的法院为管辖法院。为避免双方争执不下，所以双方应预先约定。例如，在合同中规定：“本合同规定以英国法律为准据法，服从英国伦敦高等法院的裁判管辖。”此规定不仅指出了管辖法院的所在国家为英国，而且具体到一某一法院，即英国伦敦高等法院，因而比较清、具体。(24)完整契约条款所谓完整契约条款是指：在达成书面的代理合同之前，代理双方可能以非书面(如口头方式)或以电报等方式达成过协议，这时就要在正式的代理合同中订立完整契约条款，规定本合同以前的一切非书面形式、电报形式的协议作废，一以合同中为准绳。若没有订立这一条款，当非书面形式与正式协议内容有所不同时，而双方有争议时，以哪一个合同为准绳便有微词了。(25)正本条款正本条款使用权目是：当代理双方处于不同国家之中时，销售代理合同往往以两国文字分别订立两份合同。合同意思当然是一致的，但由于国与国之间语义的细微差别及翻译水准的高低不同，两份代理合同之间或多或少在语义上有一定差别。为了统一起见，可规定某种文字的合同为合同正本，作为判定双方权利与义务的准绳。委托方与代理商一般都力求以本国文字签订的合同为合同正本。(26)结尾条款结尾条款通常包括如下内容：本合同中的制作份数为多少;签署日期;合同签署之后即开始生效;当事人签名或加盖印章。关于当事人签名方面应注意三点：英美法系国家规定必须加盖印章，合同才生效;由代理人代为签署时，应明确记载“该代理人为委托方之代理”，否则合同不生效;合同当事人为法人时，应由有代表权的代表人签名，若由无代表权的。