合同审核流程备忘录.doc

备忘录

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发件人：金博大律师事务所 毕国庆律师
收件人：金博大律师事务所 毕国庆律师
主题:**协议审核

目 录
一、关于合同目的的审查 4
1、是否存在合法形式掩盖非法目的； 4
2、合同的名称和属性是否符合合同目的（特别注意有名合同）； 4
3、合同是否能够达到交易的目的； 4
4、其他有关合同目的的事项； 4
二、关于合同主体适格性的审查 4
1、合同主体是否依法设立； 4
2、合同主体是否依法存续； 4
3、合同主体是否具有签订本协议的资质； 4
4、合同主体是否存在影响本次合同履行的行政处罚等； 5
5、特定人员的资格问题； 5
6、其他有关主体合法性的事项； 5
三、关于合同内容合法性的审查 5
1、合同约定履行方式有无特殊要求； 5
2、合同约定期限有无特殊要求； 5
3、是否存在违法违规条款； 5
4、是否存在可变更、可撤销条款； 6
5、合同中的法律术语和技术术语是否规范； 6
6、交易的标准是否符合法律的规定； 6
7、其他有关合同合法性的事项。 6
四、关于合同权利义务设置的审查 6
1、交易内容的明确性； 6
2、交易程序的明确性； 6
3、争议处理方式的约定； 6
4、条款之间的权利义务关系是否明确； 7
5、合同权利义务的表述 7
6、权利义务的可识别性； 7
7、违约判定的可识别性； 7
8、合同附件的审核； 7
9、其他有关合同权利义务的事项。 7
五、关于合同可操作性的审查 7
1、合同各方的责任； 7
2、是否存在可能引起争议的条款； 8
3、合同的违约条款； 8
4、实用性操作条款； 8
5、合同履行方式及顺序、履行地点； 8
6、合同约定管辖条款； 8
7、其他有关合同可操作性的事项。 8
六、关于合同其他事项的审查 9
1、合同结构体系的审查； 9
2、合同条款完备性的审查； 9
3、合同严谨性的审查； 9
4、合同表述精确性的审查。 9
七、其他与合同相关的需要说明的事项 10
八、合同审核问题的汇总及律师建议 10
1、需进一步核实相关问题。 10
2、合同部分条款存在约定不明，容易产生争议。 10
3、合同的违约条款有失公正。 10
4、合同终止条款存在约定不清的情形。 10
5、存在……集团难以达到的条件。 10

一、关于合同目的的审查
备忘：合同目的是……。
1、是否存在合法形式掩盖非法目的；
审核结论：不存在。
2、合同的名称和属性是否符合合同目的（特别注意有名合同）；
审核结论：符合。
3、合同是否能够达到交易的目的；
审核结论：能够达到目的。
4、其他有关合同目的的事项；
审核结论：无。
二、关于合同主体适格性的审查
备忘：合同主体是……。
1、合同主体是否依法设立；
审核标准：主要审核合同各方是否提供合法的营业执照。
审核结论：需核实。
2、合同主体是否依法存续；
审核标准：主要审核合同各方营业执照的经营期限是否届满，年检是否正常。
审核结论：均需进一步核实二者的营业执照的经营期限，年检情况。
3、合同主体是否具有签订本协议的资质；
审核标准：主要审核合同主体是否具有法律法规规定的从事相应业务的资质。
审核结论：……作为发行人，基本要求是符合境内法人符合发行企业债的基本条件，其他条件待核准。……作为主……商，应当……。
4、合同主体是否存在影响本次合同履行的行政处罚等；
审核标准：主要看是否存在吊销营业执照，被勒令停业整顿等。
审核结论：需要进一步核实。
5、特定人员的资格问题；
审核标准：要求……相关人员取得证券从业资格（证券从业资格管理办法）。
审核结论：……。
6、其他有关主体合法性的事项；
审核结论：无。
三、关于合同内容合法性的审查
1、合同约定履行方式有无特殊要求；
审核标准：发行债券金额超过5000万以上应当组织……团（证券法32条）。
审核结论：符合。
2、合同约定期限有无特殊要求；
审核标准：……期不能超过90日（证券法33条）。
审核结论：合同没有约定……期（即发行期限），一般依照募集说明书规定的发行期限（包括网点发行和协议发行）。
3、是否存在违法违规条款；
审核标准：是否存在违法法律、行政法规可能导致合同无效的情形。
审核结论：无
4、是否存在可变更、可撤销条款；
审核标准：是否存在可变更、可撤销的条款，综合该条款对双方的影响及对第三方的影响，判断其是否合理。
审核结论：存在，主要是重大事项和不可抗力。
5、合同中的法律术语和技术术语是否规范；
审核标准：法律术语和技术术语的规范性及其对本合同的影响，是否可能造成歧义等。
审核结论：规范。
6、交易的标准是否符合法律的规定；
审核标准：交易的标的物有无国家规定或国家对该类交易有无特殊规定等。
审核结论：有，合同没有明确约定该类条款，应当按照法律和交易所规则发行。
7、其他有关合同合法性的事项。
无。
四、关于合同权利义务设置的审查
1、交易内容的明确性；
审核标准：交易内容是否明确、具体、可识别、可履行；
审核结论：是。
2、交易程序的明确性；
审核标准：交易程序是否明确、具体且定有时限、义务归属；
审核结论：是。
3、争议处理方式的约定；
审核标准：争议处理方式是否明确具体且有时限、义务归属；
审核结论：是。
4、条款之间的权利义务关系是否明确；
审核标准：条款之间是否由于配合问题而存在权利义务不明确的缺陷；
审核结论：否。
5、合同权利义务的表述
审核标准：是否由于表述不严谨而存在权利义务不明确；
审核结论：7.3条款约定的“……”存在歧义，其他不存在问题。
6、权利义务的可识别性；
审核标准：权利义务是否具备可识别性；
审核结论：是。
7、违约判定的可识别性；
审核标准：违约行为的约定是否具备可识别性；
审核结论：是。
8、合同附件的审核；
审核标准：附件内容是否明确、是否与合同正文冲突，如有冲突是否有解释顺序。
审核结论：明确，不冲突。
9、其他有关合同权利义务的事项。
无。
五、关于合同可操作性的审查
1、合同各方的责任；
审核标准：是否根据交易所涉行业的特点界定双方各自的责任；
审核结论：合同9.1.1款约定的……保证“具有在中华人民共和国经营其营业执照中规定的业务的资格”，……。
2、是否存在可能引起争议的条款；
审核标准：是否根据标的的特点设定避免争议的条款；
审核结论：是。
3、合同的违约条款；
审核标准：是否根据违约特点设定界定责任的条款，及责任条款是否过大；
审核结论：第16.5条款第（2）项约定了非因主……商过错而造成的责任，但因主……商过错造成的合同终止责任未约定，其他较为合适。
4、合同的终止条款；
审核标准：是否根据合同特点设定合同终止条款，是否存在单方终止条款的情形。；
审核结论：存在合同终止条款，不存在单方终止条款，但第16.4条款约定不清楚。
4、实用性操作条款；
审核标准：是否根据交易相对人的情况设定实用性条款；
审核结论：否。
5、合同履行方式及顺序、履行地点；
审核标准：合同中履行方式及顺序、履行地点等对委托人交易安全的影响；
审核结论：无不安全影响。
6、合同约定管辖条款；
审核标准：合同中明示的或隐含约定的管辖等条款对委托人的影响。
审核结论：约定为……管辖，对委托人有一定的影响。
7、其他有关合同可操作性的事项。
无。
六、关于合同其他事项的审查
1、合同结构体系的审查；
审核标准：合同是否设置成各个部分，各部分之间是否条理清晰、划分合理、内容相互分开；
审核结论：是。
2、合同条款完备性的审查；
审核标准：合同各层级的标题体系是否合理、完整；合同假设的可能性是否齐全；合同的辅助性条款是否完备，是否足以明确合同本身的秩序并能够满足解决争议等情况下履行附随义务所需。
审核结论：是。
3、合同严谨性的审查；
审核标准：合同中是否由于假设不足而导致某些情况未予约定，从而导致权利义务不明确；是否存在有禁止性规定但无违约责任条款，以及类似的合同条款；是否存在由于术语或关键词不统一而造成的条款冲突，或由于表述不一致而影响权利义务的明确性；合同生效的时间是否控制得当、辅助条款是否利于合同履行或争议处理。
审核结论：无。生效时间未约定，按照法律规定应当双方签字盖章即生效。
4、合同表述精确性的审查。
审核标准：语言风格是否适合合同所应具备的风格；标点符号的使用是否符合使用规范；用词、用句是否符合法律文书的特定表达方式；用词或词组的内涵外延是否精确、指代用词的指代关系是否明确；行为人是否明确、承受人是否明确；合同条款中是否存在严重影响交易目的实现及合同履行的语言歧义现象。
审核结论：适合。
七、其他与合同相关的需要说明的事项
无。
八、合同审核问题的汇总及律师建议
1、需进一步核实相关问题。
问题概要：需要进一步核实双方的主体资格，包括设立、存续、年检、是否存在影响本合同履行的行政处罚、……证券的……资质、……证券相关人员的资质。
律师建议：由……证券提供相关的材料。
2、合同部分条款存在约定不明，容易产生争议。
问题概要：7.3条款约定的“同期可比……”存在歧义，其他不存在问题。
律师建议：应当予以明确。
3、合同的违约条款有失公正。
问题概要：第16.5条款第（2）项约定了非因主……商过错而造成的责任，但因主……商过错造成的合同终止责任未约定。且终止合同可能给……集团造成重大影响。
律师建议：增加约定。
4、合同终止条款存在约定不清的情形。
问题概要：合同第16.4条款约定不清楚。
律师建议：建议进一步明确。
5、存在……集团难以达到的条件。
问题概要：合同9.1.1款约定的……集团保证“具有在中华人民共和国经营其营业执照中规定的业务的资格”，……。
律师建议：建议删除该约定。