2009年秋季工程建设合同管理第三次作业.doc

2009年秋季工程建设合同管理第三次作业
一、单项选择题（11分，共 11 题，每小题 1 分）
1. 按FIDIC合同条件规定,在（ ）之后,业主应将剩余的保留金返还给承包商.
A. 颁发工程移交证书
B. 签发结清单
C. 颁发解除缺陷责任证书
D. 签发最终支付证书
2. 具有合同撤销权的当事人自知道撤销事由之日起( )内没有行使撤销权,撤销权消失.
A. 3个月
B. 6个月
C. 1年
D. 2年
3. 一个买卖合同约定执行政府指导价格,2004年12月1日订立合同时约定价格为每千克1000元,合同规定2005年3月1日交货,但是在2005年1月1日政府调整指导价格为每千克1200元,若卖方延迟至2005年4月1日才交付货物,而合同约定逾期交货1个月的违约金为每千克100元,则买方应按照每千克( )元向卖方付款.
A. 1200
B. 1100
C. 1000
D. 900
4. 在下列几种情形中,( )合同是可变更的合同.
A. 损害公共利益的
B. 以合法活动掩盖非法目的的
C. 恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的
D. 以欺诈、胁迫等手段,使对方在违背真实意思的情况下订立的
5. 定标签订合同时,应以（ ）作为中标的合同价.
A. 评标价
B. 标底价
C. 修正后的标底价
D. 投标价
6. 在施工合同履行过程中,由于发包人拖欠工程款,故承包方放慢了施工进度,甚至停止施工,这是承包人行使( ).
A. 同时履行抗辩权
B. 代位权
C. 撤销权
D. 不安抗辩权
7. 材料采购合同履行中,供货方提前将订购的材料发运到工程所在地,且交付数量远多于合同约定,采购方可以( ).
A. 提取全部材料,按实际交付数量付款
B. 按合同订购的数量提货,拒付货款
C. 拒绝提前提货,拒付货款
D. 提取全部材料,按订购数量付款
8. 关于施工合同设计变更管理的正确说法是( ).
A. 施工合同范本中将工程变更分为工程设计变更和其他变更两类
B. 施工中承包人可以因施工方便而要求对原工程设计进行变更
C. 承包人在施工中提出的对涉及到设计图纸设计变更等的合理化建议,可以无须经工程师的同意
D. 施工中发包人需对原工程设计进行变更,应提前向承包人发出变更申请
9. 按照我果《建筑法》的规定,施工现场安全由（ ）负责.
A. 施工单位
B. 监理单位和施工单位共同
C. 建设单位、监理单位和施工单位共同
D. 建设单位或监理单位负责
10. 根据《中华人民共和国建筑法》规定,工程施工不符合（ ）.
A. 设计要求、工程设计不符合建筑工程质量标准的,监理单位有权要求施工企业和设计单位改正
B. 建筑工程质量标准、工程设计不符合设计要求的,监理单位有权要求施工企业和设计单位改正
C. 设计要求、工程设计不符合建筑工程质量标准的,监理单位应当报告建设单位要求施工企业和设计单位改正
D. 工程设计要求的,监理单位有权要求施工企业改正、发现工程设计不符合建筑工程质量标准的,应当报告建设单位要求设计单位改正
11. 债务人决定将合同中的义务转让给第三人时,（ ）.
A. 应当经债权人同意
B. 无需经债权人同意,但应通知债权人
C. 无需经债权人同意,但应办理公证手续
D. 无需经债权人同意,也无需通知债权人
二、简答题（52分，共 13 题，每小题 4 分）
1. 简述FIDIC合同条件关于工程质量控制的规定.
2. 简述合同履行的抗辩权.
3. 简述FIDIC合同条件关于业主权利与职责的规定.
4. 简述抵押的概念及可以抵押的财产
5. 简述合同担保的形式.
6. 简述担保的方式.
7. 哪些合同禁止转让.
8. 简要回答带资承包的概述.
9. 简述有关质量和检验的规定.
10. 如何确定有争议合同条款的真实意思？
11. 简述建设工程合同与承揽合同的区别.
12. 试述无权代理.
13. 为什么在工程建设中禁止带资承包？

三、论述题（21分，共 2 题，每小题 10.5 分）
1. 选择合同类型时应考虑哪些因素？
2. 试述建设工程承包中转包的主要表现形式

四、名词解释题（16分，共 4 题，每小题 4 分）
1. 承诺
2. 经济法律关系的三要素
3. 财产所有权
4. 时效制度

答案：

一、单项选择题（11分，共 11 题，每小题 1 分）
1. C 2. C 3. D 4. D 5. D 6. A 7. D 8. A 9. A 10. D 11. A

二、简答题（52分，共 13 题，每小题 4 分）

1.
参考答案：
工程质量控制包括严格控制技术标准,材料、设备的检验,施工质量检查与隐蔽工程部分的验收,缺陷责任期的缺陷修复等内容.
解题方案：
包括4个方面的内容
评分标准：
答对一个得1.5分
2.
参考答案：
抗辩权又称异议权,是指一方当事人根据法律规定拒绝或者对抗对方当事人请求的权利.抗辩权包括:(一)同时履行抗辩权.（二）后履行抗辩权.(三)不安抗辩权.
解题方案：
先回答抗辩权的概念,再回答抗辩权包含的内容
评分标准：
答对概念得3分,答对包含内容得3分
3.
参考答案：
（一）业主的权利1、业主有权批准或否决承包商将合同的任何一部分的利益或权益转让给他人.2、业主有权将工程的部分项目或工作内容的实施发包给“指定分包商”.3、承包商的违约严重影响工程的质量和进度时,业主依据违约的影响程度,有权采取如下补救措施:（1）施工期间出现的质量事故,承包商无力修复,或工程师考虑工程安全要求承包商紧急修复,而他又不愿或不能立即进行时,业主有权雇用其他人来完成,所支付的费用从承包商处扣回.（2）承包商未按合同要求进行投保并保持其有效,或者承包商在开工前未向业主提供说明已按合同要求投保并生效的证明,则业主有权办理合同中规定的承包商应当办理而未办理的投保.所支付的费用从承包商处扣回.（3）承包商未能在指定的时间将有缺陷的材料、工程设备及拆除的工程废料运出现场,此时业主有权雇佣他人执行工程师的指令承担此类工作,由此产生的一切费用均由承包商承担.4、承包商构成合同规定的违约事件时,业主有权终止合同.（1）承包商严重违约,包括严重地偏离施工进度计划而拖后工期,或违反规范中的质量要求及工艺规定,甚至给工程带来极大危险,虽然工程师已对他发出过书面“警告”,但工程师能证明承包商仍固执地、公然地忽视履行合同所规定的义务时,业主从尽可能减少对工程竣工的拖延考虑,有权终止与承包商的雇用关系并进驻施工现场.（2）如果按照法律,认为承包商已破产、无力偿还他到期的债务等情况,已无法再正常地履行合同义务,业主将被迫与其终止合同.（二）业主的义务1、业主应在合理的时间内向承包商提供施工场地.2、业主应在合理的时间内向承包商提供施工图纸.3、业主应按合同规定的时间向承包商付款.4、业主应当在缺陷责任期内负责照管工程现场.5、业主有义务协助承包商做好有关工作.6、业主还应注意以下几点:（1）合同实施过程中,承包商遇到现场气候条件以外的不利自然条件或障碍,以及地下文物时,如果工程师认为这些条件或障碍不是一个有经验的承包商投标时可以预见到的,则此风险损失应由业主负责.地下文物应属于业主财产,但业主也要对承包商受到的损失予以补偿.（2）在任何情况下,业主根据履约担保提出索赔之前,都应当预先通知承包商,说明导致索赔的违约性质,并给承包商一个补救机会.（3）业主用自己的工作人员在施工现场进行工作时,应对他们的工作秩序和安全负责.（4）负责获得施工所需的规划、施工等方面的行政许可,保证承包商的施工不受损害.7、业主应承担的风险包括:（1）战争、敌对行动、入侵、外敌行动;（2）叛乱、暴动、军事政变或篡夺权位、,内战;（3）核燃料或核燃料燃烧后的核废物、核辐射、放射线、核泄漏;（4）音速或超音速飞行器所产生的压力波;（5）暴乱、骚乱或混乱;（6）由于业主提前使用或占用工程的未完工交付的任何一部分致使破坏;（7）纯粹是由于工程设计所产生的事故或破坏,并且这设计不是由承包商设计或负责的;（8）自然力所产生的作用,而对于此种自然力,即使是有经验的承包商也无法预见、无法抗拒、无法保护自己和使工程免遭损失.
解题方案：
分别回答业主权利与职责
评分标准：
答对权利得3分,答对职责得3分
4.
参考答案：
抵押是指债务人或第三人不转移对抵押财产的占有,将该财产作为债权的担保.当债务人不履行债务时,债权人有权依法以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿.2、可以抵押的财产.根据《担保法》第34条的规定,下列财产可以抵押:（1）抵押人所有的房屋和其他地上定着物;（2）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产;（3）抵押人依法有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物;（4）抵押人依法有权处分的机器、交通运输工具和其他财产;（5）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地土地所有权;（6）依法可以抵押的其他财产.
解题方案：
先回答抵押的概念,再根据《担保法》第34条的规定,回答可以抵押的财产
评分标准：
按比例给分
5.
参考答案：
（一）保证（二）抵押（三）质押（四）留置（五）定金
解题方案：
共有5种合同担保的形式
评分标准：
按比例给分
6.
参考答案：
保证、抵押、质押、留置、定金
解题方案：
必须回答的准确、清楚
评分标准：
答对一个得1分
7.
参考答案：
根据合同性质不得转让的;按照当事人约定不得转让的;依照法律规定不得转让的.
解题方案：
共有两种,必须回答完整
评分标准：
答对一种得3分
8.
参考答案：
带资承包,也称“垫资”.是指在工程建设中,发包放不需支付费用,全部费用都由承包方预先垫付的承包方式.建设资金的落实是建筑工程开工后顺利实施的关键.一段时间,一些建设单位无视国家固定资产投资的宏观调控和自身的经济实力,违反工程建设程序,在建设资金不落实或资金不足的情况下,盲目上新项目,强行要求建筑施工企业带资承包工程和垫资施工,转嫁投资缺口;也有一些施工单位带资承包作为竞争手段,承揽工程,人为助长扩大建设规模,造成拖欠工程款数额急剧增加.这不仅干扰了国家对固定资产投资的宏观调控和工程建设的正常进行,严重影响了投资效益的提高,也加重了建筑施工企业生产经营的和承包工程的风险.这种承包方式必须禁止.
解题方案：
先回答带资承包的概念,再回答其严重后果
评分标准：
按比例给分
9.
参考答案：
有关质量和检验的规定包括五个方面:（一）工程质量工程质量应当达到协议书约定的质量标准,质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据.（二）捡查和返工承包人应认真按照标准、规范和设计图纸要求以及工程师依据合同发出的指令施工,随时接受工程师的检查检验,为检查检验提供便利条件.工程质量达不到约定标准的部分,工程师一经发现,应要求承包人拆除和重新施工,承包人应按工程师的要求拆除和重新施工,直到符合约定标准.（三）隐蔽工程和中间验收工程具备隐蔽条件或达到专用条款约定的中间验收部位,承包人进行自检,并在隐蔽或中间验收前48小时以书面形式通知工程师验收.（四）重新检验无论工程师是否进行验收,当其要求对已经隐蔽的工程重新检验时,承包人应按要求进行剥离或开孔,并在检验后重新覆盖或修复.检验合格,发包人承担由此发生的全部追加合同价款,赔偿承包人损失,并相应顺延工期.检验不合格,承包人承担发生的全部费用,工期不予顺延.（五）工程试车
解题方案：
表述可以有些不同,但内容必须正确
评分标准：
答对一个得1分
10.
参考答案：
有六个基本原则（一）文义解释.文义解释,是指在解释合同条款的含义时,首先要以合同条款中使用的文字的通常含义进行解释.这是一种客观解释的规则. (二)整体解释.整体解释即按照“合同的有关条款”进行解释.它要求把合同的所有条款作为一个整体,从有争议的条款与其他条款的关系以及该条款在合同中的位置等来解释该合同条款的真实含义.(三)习惯解释.习惯解释,是指人民在长期的实践中形成的,在某个地区、某个行业内普遍和反复使用,并且为大多数从事交易的人所广泛认同和通行的做法.(四)诚信解释.诚信解释,是指在探求当事人订立该条款的真实含义时,要按照诚实信用的原则,充分考虑当事人双方的利益. (五)文本解释.适用与合同文本采用两种以上文字订立,并约定具有同等效力的情形. (六)目的解释.目的解释,是指在解释合同有争议的条款时,要按照双方当事人订立合同的目的进行解释.目的解释是合同有争议条款解释的核心规则.全部的解释活动,最终都要以解释是否符合双方当事人的合同目的来判断.
解题方案：
6个基本原则必须回答
评分标准：
答对6个基本原则并做名词解释题得满分,否则得一半
11.
参考答案：
1、对当事人的要求不同,承揽人可以是拥有一定设备、技术和劳动力的法人、自然人或其他组织,法律对其没有多少资质要求;而对建设工程合同的承包人,法律有严格 的资质条件和资格要求.2、合同的标的不同.承揽合同的标的是承揽人的工作成果,随承揽内容的不同而 有很大差异;建设工程合同的标的只能是建设工程,具有不可移动、长期存在的特点.
解题方案：
有2个区别:对当事人的要求不同、合同的标的不同
评分标准：
按比例给分
12.
参考答案：
无权代理的表现形式可分为:无合法授权的“代理”行为;代理人超越代理权限所为的“代理”行为;代理权终止后的“代理”行为.无权代理的法律后果如下:1、“被代理人”的追认权2、“被代理人”的拒绝权
解题方案：
先回答无权代理的表现形式,再回答其法律后果
评分标准：
按比例给分
13.
参考答案：
带资承包,也称“垫资”.是指在工程建设中,发包放不需支付费用,全部费用都由承包方预先垫付的承包方式.带资承包干扰了国家对固定资产投资的宏观调控和工程建设的正常进行,严重影响了投资效益的提高,也加重了建筑施工企业生产经营的和承包工程的风险.这种承包方式必须禁止.
解题方案：
先回答带资承包的概念,再回答带资承包的危害
评分标准：
答对概念得2分,答对原因得4分

三、论述题（21分，共 2 题，每小题 10.5 分）

1.
参考答案：
选择合同类型应考虑以下因素:（一）建设项目的设计深度.（二）项目规模和复杂程度.（三）项目管理模式和管理水平.（四）合同条件的完备程度.(五) 项目准备时间及工程进度的紧迫程度.（六）项目的外部环境因素.总之,在选择合同类型时,一般情况下是业主占有主动权.但业主不能单纯考虑自己的利益,应当综合考虑项目的各种因素,考虑承包商的承受能力,确定双方都能认可的合同类型.
解题方案：
表述可以有些不同,但内容必须正确
评分标准：
答对一个得1.5分
2.
参考答案：
转包是指承包单位承包建设工程后,不履行合同约定的责任和义务,将其承包的全部建设工程转给他人或者 将其承包的全部建设工程肢解以后,以分包的名义分别转给其他单位承包的行为.转包的表现形式 (一) 承包单位承接工程后,将所承包的工程全部转包. (二) 承包单位承接工程后,将全部工程肢解后以分包的名义转包.(三) 承包单位层层转包. (四) 分包单位对分包的工程又全部转包 (五) 在发承包过程中,强行指定不合格的承包单位承包,也是造成转包的重要原因.
解题方案：
先回答转包的概念,后回答其主要表现（共有5种）
评分标准：
答对概念得2分,答对表现形式得8分

四、名词解释题（16分，共 4 题，每小题 4 分）

1.
参考答案：
承诺是指受要约人同意要约的意思表示.承诺的构成要件包括:第一,承诺必须由受要约人作出.第二,承诺的内容应当与要约的内容一致.
解题方案：

评分标准：
3
2.
参考答案：
主体是经济法律关系的参与者;客体是经济法律关系的重要因素;内容是主体所享有的经济权利和承担经济义务.
解题方案：

评分标准：
3
3.
参考答案：
财产所有权是指财产的所有人依照法律对其财产享有占有、使用收益和处分的权利.
解题方案：

评分标准：
3
4.
参考答案：
时效制度是指一定的事实状态持续一定的时间之后 即发生一定法律后果的制度.时效又分为取得时效与消灭时效,凡一定事实状态持续一定时期而取得权利,叫做取得时效.凡一定事实状态持续一定时期而失去权利,叫做消灭时效.
解题方案：

评分标准：
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