业主方的施工索赔管理研究.doc
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1、班级:12级土木辅修班 原班级:12级工程管理 学号:12204020103 姓名:蔡韵仪业主方的施工索赔管理研究摘要改革开放以来,我国建筑市场不断发展完善,国外先进的项目管理理论被不断引进,索赔理论和成功工程案例在中国市场陆续得到介绍、分析、采用。国内很多承包商就工程索赔管理方面在国内外工程承包领域均积累了丰富的成功经验。随着我国建筑承发包市场竞争日趋激烈,低价夺标是当前的主要趋势。承包商往往采用首先低价中标,然后在项目实施过程中千方百计提出各种索赔请求的策略,利用业主方索赔管理水平不高、经验不足的缺陷,最终达到盈利的目的。相对索赔经验丰富的承包商而言,我国业主方的索赔管理水平要落后得多。从
2、理论研究看,目前基本上所有的理论资料,都是从承包商的角度来谈索赔管理;从实践经验看,我国业主方的索赔管理也还处于初级水平。因此,加强业主方施工索赔管理研究的任务十分紧迫。1关键字索赔管理 施工索赔 索赔预防 反索赔1. 业主方施工索赔管理概述1.1 施工索赔的概念施工索赔包括两方面的意思:一是承包商向业主方提出的索赔,也就是我们通常称为的“索赔”;二是业主方向承包商提出的索赔,我们称之为“反索赔”。业主方加强施工索赔管理的目的就是尽量防止和减少索赔,积极实施合理的、必要的反索赔。施工索赔的定义是工程承包合同的一方,在实施合同的过程中,因另一方或双方不可控制的原因而受到损失时,根据合同和有关法律
3、规定,凭有关证据,按一定程序,就己方的实际损失向另一方予以补偿的法律行为。1.2施工索赔管理的基本原则l、恢复受损方的地位违约损失赔偿的最为基本的原则之一是,使因违约而受到损失的一方在经济上处于合同得到履行时它本应处于的位置,但赔偿应以该方在订立合同时能够合理地预见到的由该违约造成的损失为限。2、不得通过违约而获利在决定是否让受损方获得赔偿时,还应当考虑另一个重要因素:违约是不是故意的。如果发现违约方曾故意违约,因为该方认为给予一定的赔偿比履行合同更为合算,则应考虑作出不利于违约方的判处。其中贯彻的原则是不应让违约方通过违约而获利。3、受损方减轻损失的义务按照合同法的规定,当合同当事人一方违约
4、时,另一方负有减轻违约造成的损失的义务,但法律并不要求另一方在减轻损失时冒过大的风险,付出过多的支出或蒙受过分的屈辱。换而言之,另一方的义务是付出“合理的”努力以减轻损失,即在不使另一方付出过大的代价的前提下尽可能地减轻损失。对于可以避免的损失,不能得到赔偿。减轻损失的努力包括对未完工工程的保护、及时合理的重新采购、及时取消订单、重新合理安排机械设备和工作班组等。4、损失赔偿不应导致经济的浪费损害赔偿的目的是使受损方处于合同得到充分履行时它本来应当处的地位,但这并不意味着它应切实地处于同样的特定地位,法律并不要求以一种导致经济上的浪费的方式衡量损失。也就是如果采用损害赔偿的一般原则,即让因违约
5、而蒙受损失的一方在经济上处于合同得到充分履行时该方本来应处的地位,会导致经济上的浪费,就应放弃这一原则,而代之以一种较为经济的补救方式。5、无损失不赔偿尽管合同一方违反了合同,但如果该违约行为并没有给另一方造成损失,该违约方就不负向另一方赔偿损失的义务。1.3业主方应加强对索赔管理的认识:1、施工索赔存在的客观性和合理性施工索赔与合同同时存在。在当前建筑市场激烈竞争的条件下,业主往往将风险转嫁给承包商,在招标合同文件中增加了承包商的风险份额;而承包商为了获得工程,不得不接受业主提出的各种苛刻条件,面临着沉重的承包风险。承包商和业主承担的合同风险是不均等的,这是国际和国内工程承包市场受“买方市场
6、规律制约”这一客观事实决定的。施工索赔就是在业主和承包商之间平衡风险的一种手段,是业主和承包商承担合同项下工程风险比例的合理再分配,承包商用它来弥补各种风险引起的经济损失。允许和接受承包商的索赔对业主同样是有利的。这可以避免承包商在报价中计入大量的风险准备金,从而大大地提高标价,在合同执行过程中,无论风险是否发生,业主都需要支付该笔费用。可见,索赔可以保证合同的实施,落实和调整合同双方责、权、利三者之间的关系,维护受损者的利益,对业主和承包商双方都是有利的。2、业主方预防和减少施工索赔的必要性一般而台,施工索赔总不是一件愉快的事情。它必然要引起承包商、工程师、业主的重视,花费各方的时间和精力去
7、准备证据材料、解释合同条款、举行谈判协商等。如果争议交由仲裁、诉讼,那么各方投入的时间和精力、财力更加巨大,影响了工程的进展甚至终止合同。因此防止争端发生,公平合理迅速地解决索赔是符合双方共同利益的。对业主方而言,预防和减少施工索赔更具有现实的必要性:一是控制工程造价,节约项目投资的需要。施工索赔一般要涉及到费用的增加,减少施工索赔是控制工程造价的重要途径。二是控制工程进度,确保工程如期竣工交付的需要。索赔事件发生后,承包商在提出施工索赔时,往往要主张工期延误的权利。三是保质保量,实现工程项目管理目标的需要。减少施工索赔有利于减少业主方与承包商的利益冲突,易于协调双方关系,使整个工程保质保量地
8、完成。3、业主方应加强索赔工作的实时性管理Fidic 合同条件规定的索赔与一般的合同中由于一方当事人违约而引起索赔的情况不同。由于一般的违约常常使合同不能继续履行,导致合同解除或终止合同,因此索赔往往发生在合同不能履行或合同终止后。但是在工程承包合同中,索赔是一件比较常见的现象,这主要是由于工程承包合同履行时间长,合同的实施具有连续性和渐进性,涉及到多种复杂因素,外界条件变化大,因此fidic合同条件对索赔程序的规定体现了实时性的特点:为了避免在项目完成或劳动力遣散之后,双方凭着不完整、不确切的记录解决索赔问题,fidic合同条件(第四版)规定了承包商应在索赔事态发生后28天内提出索赔要求,并
9、且保持同期记录,在索赔事件所产生的影响结束后28天内提交索赔报告。21在承包商保持同期记录的同时,业主方也应一该对签发的工程联系单、会议纪要、变更图纸等第一手资料,以及索赔事件的发生时间、结束时间、主要内容等要素进行及时记录,分别整理归档。在目前的国内工程,承包商往往在提出索赔时会夸大事实,扩大损失,要求超额索赔。因此,业主方保持动态地、实时地保持同期记录,对于掌握处理索赔事件的主动权具有重要意义。这样业主、工程师和承包商可以依据可靠的、完整的同期记录通过协商解决索赔。4、业主方应重视监理工程师在处理索赔中的作用FIDCI合同条件特别重视监理工程师在索赔解决过程中的作用。承包商提出索赔要求后,
10、工程师在与业主、承包商适当协商后,作出自己独立的决定。工程师的决定除少数情况外(如FDICI专用条件第2.1款所规定的)2,对双方均有约束力,不论双方以后是否提出仲裁,在仲裁裁决之前,双方都应执行,不得影响施工。如果对工程师的决定不满意,则可在工程师的参与、帮助下,业主、承包商通过谈判协商的方法解决。在工程承包合同实施过程中,由于种种原因使索赔的发生非常频繁,如果动辄以仲裁或诉诸于法律,会消耗大量的时间和财力,因此采用Fidic 合同条件规定的这种方式,通过友好的谈判协商,协调相互之间的关系,能够尽早作出公正合理的结论,而且不会伤害双方之间的感情,有利于双方保持良好的合作关系。2.业主方施工索
11、赔的预防2.1业主方施工索赔管理的综述业主方施工索赔管理的宗旨是:索赔发生前尽力减少引起索赔事件的发生,索赔事件发生时努力降低损失值,索赔发生后公正地对待承包商提出的索赔,并在自己因索赔事件而受到损失时,合理地向承包商提出索赔。大中型建筑工程具有设周期长、技术要求高、受客观环境变化影响大的特点,发生一定数量的施工索赔是客观的、合理的,同时也是必然的。业主方的目标管理任务是在保证项目工程质量的前提下,有效控制投资总额,确保工程按期交付使用,使之尽快产生经济效益,即实现“质量、造价、工期”三大目标管理任务。但是,施工索赔的发生或多或少总会导致业主方目标任务管理的负偏差,甚至影响三大目标管理任务的实
12、现。因此,如何将可能发生的施工索赔数量控制到最低限度,加强业主方的施工索赔预防能力,应该是我们研究业主方施工索赔管理工作的重中之重。32.2施工管理阶段施工阶段是建设工程整个项目建设过程中时间最长。业主方与承包商双方矛盾最突出。不确定因素最多的阶段,因此施工阶段同时也是施工索赔发生最频繁、最集中的阶段,而且部分在图纸准备阶段、招标投标阶段、施工合同中存在的索赔问题也往往在这个阶段表现出来。业主方认真做好施工阶段的索赔预防管理工作是整个建设工程项目施工索赔预防管理的核心。2.2.1施工索赔诱因分析在施工阶段,随着工程的不断进展,大量的人流。物流交织在一起,从中产生的索赔问题是具体的。琐碎的。大量
13、的,同时由于整个工程进度的滚滚车轮不宜轻易阻止,有很多索赔问题的解决要求就显得刻不容缓。为提高业主方索赔预防能力,尽量减少各种索赔的产生,业主应认真分析引起索赔的原因。引起索赔的原因是处理索赔的起点、落脚点和双方争论的焦点,必须本着以法律为基础,以合同为准则,以事实为依据的原则进行客观分析。我们就从引起施工索赔的原因分析入手,从施工准备、进度控制、质量控制、投资控制、非业主方原因导致施工索赔等五方面,对索赔原因进行逐个分类,细化研究。2.2.1.1施工准备工作中的索赔诱因4业主认真做好施工准备工作是确保工程按期开工的关键,施工准备工作做得不好,往往会产生多方面的索赔诱因,主要包括以下几个方面:
14、1)业主未按合同约定的日期和份数,在开工前向承包商提供施工图纸。2)业主未在合同规定的限期内,完成办理土地征用、青苗树木赔偿、房屋拆迁、清除地面、架空和地下障碍等工作,施工场地没有或没有完全具备施工条件。3)业主未按合同规定将施工所需水、电、电讯线路从施工场地外部接至协议条款约定地点,没有保证施工期间的需要。4)业主没有按合同规定开通施工场地与城乡公共道路的通道,以及协议条件约定的施工场地内的主要交通干道,没有满足施工运输的需要,没有保证施工期间的畅通。5)业主没有按合同约定及时向承包商提供施工场地的工程地质和地下管网线路资料,或者数据不符合真实准确的要求。6)业主未及时办理施工所需各种证件、
15、批件和临时用地、占道及铁路专用线的申报批准手续,影响施工。7)业主未及时将水准点与坐标控制点以书面形式交给承包商。8)业主未及时组织有关单位和承包商进行图纸会审,未及时向承包商进行设计交底。9)业主没有妥善处理好施工现场周围地下管线和邻近建筑物、构筑物的保护。10)在有毒有害环境中施工,业主未按有关规定提供相应的防护措施。以上十个方面的原因,主要由于不具备或不完全具备开工条件而导致不能按合同协议约定的开工日期按时开工,从而产生工期索赔;或者虽然按时开工,但开工后为处理以上遗留的问题给承包商增加了额外的工作,引起费用和工期索赔。2.2.1.2进度控制中的索赔诱因在进度控制中,导致索赔的原因主要有
16、:1由于业主原因,业主以书面形式通知承包商推迟开工日期,或者承包商不能按时开工,但己在合同协议条款约定的时间内,向业主提出延期开工的理由和要求,得到业主代表批准或在规定时间内未予答复。2业主代表要求承包商暂停施工,后经查实停工责任在业主方。.由于以下原因导致工期延误51)、工程量变化;2)、设计变更;3)、一周内非承包商原因累计停水、停电、停气造成停工累计超过8小时;4)、不可抗力;5)、合同中约定或业主或业主代表同意给予顺延的其它情况。以上原因可能会导致工期的延长和停工费用损失,从而引起工期和费用索赔。2.2.1.3质量控制中的索赔诱因6质量控制中的索赔原因是指材料设备采购、供应、保管,工程
17、质量检查验收,生产工艺试车验收中的索赔原因,主要包括以下几个方面: 1)业主负责供应的材料设备,在种类、规格型号、质量等级和供应时间方面与合同清单和约定的供应时间不符,导致承包商产生额外的处理费用和时间。2)承包商负责采购的材料设备,使用中发现材料设备不符合规范和设计要求,虽然由承包商修复或拆除及重新采购,业主承担发生的费用,赔偿承包商的损失,但会引起由此延误工期的索赔。3)由于业主原因引起工程质量不符合标准、规范和设计的要求,导致返工、修改。4)业主要求部分或全部工程质量达到优良标准,由此增加工程费用,影响工期。5)业主方指示承包商对己完成或已覆盖的工程进行剥露或凿开以接受检查,经检查质量符
18、合规范及设计要求。6)由于设计原因或业主负责采购的设备由于制造原因试车达不到验收要求,需重新设计、拆除及重新安装。以上原因主要是由于业主或非承包商的其他原因导致材料、设备和工程的质量达不到要求或提高标准,从而增加费用、影响工期,导致索赔。2.2.1.4投资控制中的索赔诱因投资控制中的索赔原因是指合同价款的调整、支付、竣工结算和保修款退还中的索赔原因。主要包括以下几个方面:1)由于业主代表确认的工程量增减。设计变更或工程洽商,工程造价管理部门公布的价格调整以及合同约定的其它增减或调整导致的合同价款调整。.业主未按合同规定的时间预付工程款。.业主代表完成工程计量后,业主不按时支付或被银行延误支付工
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