2023年司法考试.doc

第六章　行政处罚

第一节　概念和原则

　　1.概念：行政机关 →违反行政法规范的相对人 →行政制裁

第二节　种类与设定

　　1.种类（6+n）

　　【提醒】拘留尚有刑事拘留和司法拘留。
　　劳动教养是一个有问题的制度，它所依据的是国务院的两个行政法规，而行政法规受到法律绝对保存的限制，是不能设定限制人身自由的行政处罚的，但却设定了。劳动教养由设在大中城市的劳动教养管理委员会作出决定，可以关押1至3年，必要时可以延长1年，劳教委重要由公安局的人员组成，实践中劳动教养的决定很多都是公安局作出的。
　　2.设定

创设权
具体规定权
法律
6+n
上位法有设定的，下位法不得再设定，但是下位法可以在上位法设定的范围内作出具体规定
行政法规
6+n － 限制人身自由
地方性法规
6 － 限制人身自由（=行政拘留）－吊销公司营业执照
部门规章
警告、一定数量罚款（国务院规定上限）
地方规章
警告、一定数量罚款（省级人大常委会规定上限）
　　★其他规范性文献不得设定行政处罚。
　　【例题·多选题】我国《种子法》规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以1万元以上5万元以下罚款。某省人民政府在其制定的《某省种子法实行办法》中规定，违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，可处以3万元以上5万元以下罚款。下列说法哪些是对的的？（　）（2023年）
　　A.《实行办法》超越了《种子法》的规定，无效
　　B.《实行办法》没有超越《种子法》的规定，有效
　　C.国务院若认为《实行办法》超越了《种子法》的规定，有权予以撤消
　　D.受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可以对《实行办法》一并请求审查
　　[答疑编号]
『对的答案』AC
『答案解析』《行政处罚法》第十三条第一款规定：“省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。”题干中的《某省种子法实行办法》是在《种子法》规定的给予行政处罚的行为、种类的范围内，是不存在疑问的。《种子法》对“违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的”行为，是给予1～5万元的罚款，而省政府则是给予3～5万元的罚款，很明显是违法提高了处罚的最低额，是超越了《种子法》的规定，应当认定为无效。因此，A为应选项，B不是。某省人民政府制定的《某省种子法实行办法》属于省级人民政府规章，根据《立法法》第八十八条第三项，国务院有权撤消。因此，C选项对的。根据《行政复议法》第七条第二项，对规章不能规定附带性审查。因此，D选项错误。

第三节　实行机关、管辖与合用

　　1.实行机关
　　①行政机关：有处罚权的
　　★国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。
　　②被授权组织：法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织

　　2.管辖
级别管辖
原则上县级以上行政机关，法律、行政法规另有规定的除外
地区管辖
原则上由违法行为发生地的行政机关管辖，另有规定的除外
指定管辖
争议 → 共同上级机关
移送管辖
同时违法并犯罪，移送公安司法机关。不得以行政处罚代替刑罚
　　【例题·多选题】运送公司指派本单位司机运送白灰膏。由于泄漏，导致沿途路面大面积严重污染。司机发现后即向公司报告。该公司即组织人员清扫被污染路面。下列哪些选项是对的的？（　）（2023年）
　　A.路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权，如发生管辖权争议，由三个区的共同上级机关指定管辖
　　B.对该运送公司应当依法从轻或者减轻行政处罚
　　C.本案的违法行为人是该运送公司
　　D.本案的违法行为人是该运送公司和司机
　　[答疑编号]
『对的答案』ABC
『答案解析』根据《行政处罚法》第二十条规定，行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。第二十一条对管辖发生争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖。可以知道A的说法很准确，由于都属于违法行为地；按照《行政处罚法》第二十七条当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚：
　　（一）积极消除或者减轻违法行为危害后果的；
　　（二）受别人胁迫有违法行为的；
　　（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；
　　（四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。违法行为轻微并及时纠正，没有导致危害后果的，不予行政处罚。
　　可以知道本案中的违法人有（一）规定的情节，所以B也是对的的；司机在本案中是执行公司的职务，并非个人行为，故D错误，C对的。
　　3.合用
　　①责令改正：实行处罚时，应当责令改正或限期改正。
　　②一事不再罚：对当事人同一个违法行为，不得给予两次以上罚款。
　　③裁量情节
不予处罚
不满14周岁；精神病人在不能控制辨认自己行为时；违法轻微并及时纠正无危害后果的
从轻减轻
14—18周岁；积极消除或减轻危害后果的；受别人胁迫的；配合查处违法有立功表现的
　　④处罚折抵
行政拘留
刑期（拘役、有期徒刑）
行政罚款
罚金
　　⑤追究时效
　　违法行为在2年内未被有权机关发现的，不再处罚。法律规定除外（治安管理处罚法：6个月）。从违法行为发生之日起计算；连续违法行为，从行为终了之日起计算。
第四节　行政处罚的程序

　　1.决定程序
简易程序
条件
①事实确凿、法律依据；②警告或罚款（公民50元以下组织1000元以下）
程序
①表白身份；②说明理由；③听取陈述申辩；④作出书面决定（可1人）
一般程序

条件
除简易程序外的情形
程序
简易程序+①调查／检查（2人）；②负责人决定（1个／集体）
听证程序
条件
①责令停产停业；②吊销许可证或执照；③较大数额罚款
程序
告知→3日申请→7日告知→公开进行（涉密除外）→案外人主持→质证→听证笔录
　　★不说明理由or不听取陈述申辩，行政处罚决定不成立。
　　【例题·多选题】甲公司将承建的建筑工程承包给无特种作业操作资格证书的邓某，邓某在操作时引发事故。某省建设厅作出暂扣甲公司安全生产许可证三个月的决定，市安全监督管理局对甲公司罚款三万元。甲公司对市安全监督管理局罚款不服，向法院起诉。下列哪些选项是对的的？（2023年）
　　A.如甲公司对某省建设厅的决定也不服，向同一法院起诉的，法院可以决定合并审理
　　B.市安全监督管理局不能合用简易程序作出罚款三万元的决定
　　C.某省建设厅作出暂扣安全生产许可证决定前，应为甲公司组织听证
　　D.因市安全监督管理局的罚款决定违反一事不再罚规定，法院应判决撤消
　　[答疑编号]
『对的答案』AB
『答案解析』《行诉法解释》第46条规定，有下列情形之一的，人民法院可以决定合并审理：（一）两个以上行政机关分别依据不同的法律、法规对同一事实作出具体行政行为，公民、法人或者其他组织不服向同一人民法院起诉的；…因此A项对的。《行政处罚法》第33条规定：“违法事实确凿并有法定依据，对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。三万元的罚款不能合用简易程序，B项对的。行政处罚中的听证程序是依申请进行的，因此C项错误；D项错误，没有违反一事不二罚的原则。“一事不再罚”原则规定对当事人同一个违法行为，不得给予两次以上罚款。但是不同的对于其他的处罚方式的次数不限制。
　　2.执行程序
　　①当场收缴罚款（决定权与收缴权分立原则的例外）
简易程序下
20元以下罚款
不妥场收缴事后难以执行的（公民50元以下组织1000元以下）
简易程序、一般程序下
边远水上交通不便地区 + 向指定银行缴纳确有困难 + 当事人提出
　　执法人员应出具省级财政部门统一制发的罚款收据，否则相对人有权拒绝缴纳。
　　执法人员2日内将罚款交行政机关（水上的抵岸2日内），行政机关2日内交银行。

第五节　治安管理处罚

　　1.概念：公安机关→治安管理方面的违法行为人→行政制裁
　　2.种类和合用

　　②合用
　　违法行为主体：自然人＋单位。
　　非法财物 → 收缴；违法所得 → 退还被侵害人，没有被侵害人的归国家。
　　多个违法行为：分别决定，合并执行，拘留合并不超过20天。
　　追究时效：违法行为6个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。
　　打架斗殴、毁损财物等情节较轻的→可以调解，达成协议不予处罚；达不成协议，予以处罚，并告知当事人提起民事诉讼。
　　3.违反治安管理的行为和处罚
　　①扰乱公共秩序 ②妨害公共安全 ③侵犯人身权利、财产权利 ④妨害社会管理
　　4.处罚程序
　　①调查
　　传唤后询问查证的时间不得超过8小时；情况复杂也许行政拘留的，不得超过24小时。及时将因素和处所告知家属。
　　②决定
处罚权
公安局（4+1） ★警告、500元以下罚款可以由派出所作出
简易程序
事实清楚，证据确凿，警告或200元以下罚款，可以当场作出
决定书送达
当场或2日内送达被处罚人。有被侵害人的，抄送决定书副本
告知家属
行政拘留的，应当及时告知被处罚人的家属
听证权
吊销许可证、2023元以上罚款
救济途径
可以申请行政复议，或者提起行政诉讼
　　【例题·多选题】2023年5月2日，吴某到某县郊区旅社住宿，拒不出示身份证件，与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由，决定对吴某处以300元罚款。下列哪些说法是对的的？ （　）（2023年）
　　A.派出所可以自己的名义作出该处罚决定
　　B.派出所可以当场作出该处罚决定
　　C.公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社
　　D.吴某对该罚款决定不服，应当先申请复议才干提起行政诉讼
　　[答疑编号]
『对的答案』AC
『答案解析』《治安管理处罚法》第91条规定，治安管理处罚由县级以上人民政府公安机关决定；其中警告、500元以下的罚款可以由公安派出所决定。所以派出所可以以自己的名义对吴某处以300元罚款，A项对的，应选。
　　《治安管理处罚法》第100条规定，违反治安管理行为事实清楚，证据确凿，处警告或者200元以下罚款的，可以当场作出治安管理处罚决定。所以派出所不能当场决定期吴某处以300元罚款，B错误，不应选。
　　《治安管理处罚法》第97条规定，公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书，并当场交付被处罚人；无法当场向被处罚人宣告的，应当在2日内送达被处罚人。……有被侵害人的，公安机关应当将决定书副本抄送被侵害人。郊区旅社在这里是被侵害人，公安机关应当将决定书副本抄送郊区旅社，C对的，应选。
　　《治安管理处罚法》第102条规定，被处罚人对治安管理处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。根据新的《治安管理处罚法》的规定，治安管理处罚不再复议前置。D错误不选。
　　③执行
　　行政拘留暂缓执行：行政复议或行政诉讼 +当事人申请 +公安机关认为不危险+担保人或保证金
　　【例题·多选题】黄某与张某之妻发生口角，被张某打成轻微伤。某区公安分局决定对张某拘留五日。黄某认为处罚过轻遂向法院起诉，法院予以受理。下列哪些选项是对的的？（　）（2023年）
　　A.某区公安分局在给予张某拘留处罚后，应及时告知其家属
　　B.张某之妻为本案的第三人
　　C.本案既可以由某区公安分局所在地的法院管辖，也可以由黄某所在地的法院管辖
　　D.张某不符合申请暂缓执行拘留的条件
　　[答疑编号]
『对的答案』AD
『答案解析』《治安管理处罚法》第97条规定：“公安机关应当向被处罚人宣告治安管理处罚决定书，并当场交付被处罚人；无法当场向被处罚人宣告的，应当在二日内送达被处罚人。决定给予行政拘留处罚的，应当及时告知被处罚人的家属。A选项对的。
　　《行政诉讼法》第27条规定，同提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民、法人或者其他组织，可以作为第三人申请参与诉讼，或者由人民法院告知参与诉讼。本题中张某同提起诉讼的具体行政行为有利害关系，故张某为本案的第三人，并不是张某之妻。B项错误。
　　《行政诉讼法》第17条规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。根据该规定，本题是非经复议的案件，管辖法院为区公安分局所在法院。
　　《治安管理处罚法》第107条规定，被处罚人不服行政拘留处罚决定，申请行政复议、提起行政诉讼的，可以向公安机关提出暂缓执行的行政拘留的申请。本题不是被处罚人提起行政诉讼，所以张某不符合申请暂缓执行行政拘留的条件，D项对的。