200601制定或修改公司章程时应注意的几个问题.doc
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1、制定或修改公司章程时应注意的几个问题广西同望律师事务所 黄永辉律师据统计,我区目前公司(有限责任公司和股份有限公司)总数近1万个,但公司章程内容却都千篇一律,无实质性内容。令人欣喜的是,今年1月1日起实施的公司法(下称新公司法)一改旧公司法对公司的过度管制,赋予公司诸多自主权,许多事项允许通过章程来实施自治。笔者认为,这不仅会使新设立的公司章程丰富和复杂起来,且很多之前设立的公司也需要结合自身实际去修改章程,否则,股东诉讼将难以避免。现笔者将从制定或修改公司章程的必要性说起,提醒股东注意章程的作用,并指出在修订公司章程时应注意的一些问题,以供参考。一、制定或修改出切合公司自身实际的公司章程的必
2、要性(一)旧公司法导致的先天缺陷旧公司法的过度强调章程强制性及股东对章程作用的认识不足,长期以来,使公司章程成了摆设,主要不足有:1、公司章程的应有作用被忽略,导致股东纠纷的解决无章可循。以往,股东制定章程纯粹是为了满足登记要求而采用登记机关提供的示范文本。但示范文本仅罗列了旧公司法的有关规定,缺乏针对性,加上立法上的缺陷,对股东纠纷的解决没有相应规定,一旦发生股东纠纷,便无章可循。很多股东在成立公司时满腔热情,相互之间也信任和团结,一味强调人合,简单地认为所有问题通过友好协商便能妥善解决,把章程作为公司设立登记的一纸材料去完成,谁都不重视其作用。但随着公司不断发展,股东心态已各有不同,分歧和
3、纠纷也日益增多,此时才发现章程并没有就相关问题作出规定,没有解决纠纷的机制。纠纷因此无法解决,悬而未决的纠纷又必然成为公司正常运作的无形障碍。2、公司章程对股东、高级管理人员的权利义务规定得不够详细、明晰,当其滥用权利时,没有追究当事人责任的依据。即章程没有真正起到公司“宪法”的作用。 (二)日益增多的股东权益纠纷带给我们的思考1、正是由于旧公司法实施下的公司章程没有起到公司“宪法”的应有作用,章程对当事人之间的权利义务约定不明,往往发生大股东侵犯中小股东或公司合法权益(如大股东掏空公司或股东之间发生纠纷导致公司僵局),受损方维权却无法律依据的情形,同时使公司欲生不易,欲死更难。2、以最小代价
4、解决股东权益纠纷的唯一出路就是规范公司的管理,首先就是认真制定公司章程,特别是在分红比例、法定代表人的确定、股东会、董事会、监事会的决策方式、高管的特殊责任(比如侵占商业机会的赔偿)、股权继承、对外投资和对外担保等方面作出明确的约定与合理的安排,以符合相关方的利益。(三)新公司法实施后,公司章程的新变化新公司法赋予了公司很多自由,增加了许多任意性条款,许多事项允许股东通过章程自由约定,如允许股东在分红比例、出资、法定代表人的确定、决策方式、高管特殊责任、股权继承、对外投资和担保等诸多问题上自主约定。新公司法尊重当事人,充分体现股东意愿,这给当事人经营管理提供更大空间,更加符合当事人之间的利益安
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