2010全国法律硕士(法学)联考真题及答案详解.doc

2010年全国法律硕士（法学）联考真题
专业基础课刑法学
　　一、单项选择题：1～10小题。每小题1分，共10分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。
　　1．下列选项中，根据属人管辖原则应当适用我国刑法的是（ ）。
　　A．中国公民甲在行驶于公海的中国船舶上失手致另一中国公民落水身亡
　　B．外国公民乙在行驶于公海的中国船舶上向中国船员兜售毒品
　　C．外国公民丙在其本国境内实施爆炸致两名中国公民身亡
　　D．中国公民丁被某国有公司派往国外工作，因严重失职给国家利益造成重大损失
　　2．最高人民法院1998年《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定，以营利为目的实施侵犯著作权行为，个人违法所得数额在5万元以上的，构成犯罪。2004年12月22日施行的最高人民法院和最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定，以营利为目的侵犯著作权违法所得数额在3万元以上的，构成侵犯著作权罪。对这两个司法解释的适用，正确的是（ ）。
　　A．2004年12月22日以后审理侵犯著作权刑事案件，一律适用2004年司法解释
　　B．司法机关可以根据打击相关犯罪的需要，择一适用
　　C．上述司法解释都只有参考价值，司法机关可以不受其约束
　　D．上述2004年司法解释关于侵犯著作权犯罪的规定，不溯及既往
　　3．甲（17周岁）因盗窃他人价值3万元财物被起诉，经审理查明，甲在15周岁时还曾盗窃他人财物，数额达到5万元。对甲的行为应（ ）。
　　A．按盗窃8万元从轻或减轻处罚
　　B．按盗窃3万元从轻或减轻处罚
　　C．按盗窃8万元减轻或免除处罚
　　D．按盗窃3万元减轻或免除处罚
　　4．甲因家庭纠纷杀死了自己的父亲。甲所犯之罪（ ）。
　　A．是纯正身份犯 B．是不纯正身份犯
　　C．不属于身份犯 D．属于亲告罪
　　5．精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成严重危害结果的，对其应（ ）。
　　A．认为构成犯罪，但不予刑事处罚
　　B．不予刑事处罚，也不认为构成犯罪
　　C．认为构成犯罪，由政府予以强制治疗
　　D．认为构成犯罪，但不追究刑事责任
　　6．罪过是指（ ）。
　　A．犯罪的故意
　　B．犯罪的过失
　　C．犯罪的故意、过失
　　D．犯罪的故意、过失、目的和动机
　　7．《刑法》第24条第2款规定：“对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。”对该条款的理解，正确的是（ ）。
　　A．“没有造成损害的”犯罪中止，不构成犯罪
　　B．“应当免除处罚”是指不追究刑事责任

　　C．“造成损害”是指造成犯罪既遂结果以外的损害
　　D．“应当减轻处罚”是指应当在所触犯罪名的最低刑以下判处刑罚
　　8．甲避开海关从境外偷运一批淫秽光盘到境内无偿散发。甲的行为应定为（ ）。
　　A．走私淫秽物品罪 B．传播淫秽物品罪
　　C．传播淫秽物品牟利罪 D．侵犯著作权罪
　　9．现役军人甲盗窃所在部队军用子弹100发，藏在家中。其行为应（ ）。
　　A．以盗窃武器装备罪定罪处罚
　　B．以盗窃弹药罪定罪处罚
　　C．以盗窃弹药罪和非法持有弹药罪数罪并罚
　　D．以盗窃弹药罪和私藏弹药罪数罪并罚
　　10．甲得知乙在贩卖毒品，于是冒充缉毒警察，用手铐将乙铐在水管上，拿走毒品。之后，甲将这批毒品贩卖出去。甲的行为应（ ）。
　　A．以抢劫罪定罪处罚
　　B．以招摇撞骗罪和贩卖毒品罪数罪并罚
　　C．以贩卖毒品罪定罪处罚
　　D．以抢劫罪和贩卖毒品罪数罪并罚
　　二、多项选择题：11～15小题，每小题2分，共10分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。多选、少选或错选均不得分。
　　11．下列法律法规中，属于我国刑法渊源的有（ ）。
　　A．《中华人民共和国刑法》
　　B．《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》
　　C．票据法中关于票据诈骗的刑事责任的规定
　　D．国务院行政法规中关于“构成犯罪的，依法追究刑事责任”的规定
　　12．下列犯罪中，不可能存在犯罪未完成形态的有（ ）。
　　A．疏忽大意的过失犯罪
　　B．过于自信的过失犯罪
　　C．直接故意犯罪
　　D．间接故意犯罪
　　13．如果行为人与他人有共同犯罪故意，且在共同故意支配下实施了共同犯罪行为（ ）。
　　A．均应适用刑法总则关于共同犯罪的规定
　　B．可能不适用刑法总则关于共同犯罪的规定
　　C．均应按同一罪名追究刑事责任
　　D. 可能不按同一罪名追究刑事责任
　　14．下列情形中，追究的是行为人刑事责任的有（ ）。
　　A．甲被判犯盗窃罪，处5年有期徒刑
　　B．乙被判犯侵犯通信自由罪，责令赔礼道歉
　　C．丙被判犯重婚罪，免予刑事处罚
　　D．丁被判犯诈骗罪，责令具结悔过
　　15．下列情形中，应认定为自首的有（ ）。
　　A．犯罪分子没有自动投案，但如实交代办案机关未掌握的罪行，与办案机关已掌握的罪行属不同种罪行的
　　B．犯罪分子没有自动投案，办案机关所掌握线索针对的犯罪事实不成立，在此范围外犯罪分子交代同种罪行的

　　C．单位犯罪案件中，单位集体决定或单位负责人决定自动投案，如实交代单位犯罪事实的
　　D．单位直接负责的主管人员自动投案，如实交代单位犯罪事实的
　　三、简答题：16～17小题，每小题10分。共20分。
　　16．简述结果加重犯的概念和构成特征。
　　17．简述交通肇事罪的概念和构成要件。
　　四、论述题：18小题，15分。要求观点明确。
　　18．试论共同犯罪中主犯的认定。
　　五、案例分析题：19小题，20分。
　　19．甲系某国有公司总经理。乙见甲掌管巨额资金，就主动接近甲，并送给甲5万元，以做生意需要资金为由，恳请甲出借公款，保证半年内归还。甲与乙商定由乙与甲所在的公司签订一份产品购销合同，甲以支付合同预付款名义将公司200万元资金借给乙。乙得到巨款以后，随即用这笔资金贩卖毒品。出借公款2个月后，审计部门对该公司财务进行审计。甲见事情即将败露，于是向审计组交代了上述事实，并提供线索协助司法机关将乙捉拿归案。乙归案后，在侦查机关讯问其资金去向时，交代了送钱给甲和司法机关并不知道的贩卖毒品的事实。
　　阅读上述材料后，根据相关刑法理论知识和我国刑法规定分析：
　　（1）甲的行为的性质及其处罚。
　　（2）乙的行为的性质及其处罚。
专业基础课民法学
　　六、单项选择题：20～29小题，每小题1分，共10分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。
　　20．下列行为中，属于民事法律行为的是（ ）。
　　A．通知 B．追认
　　C．要约 D．催告
　　21．甲离开自己的住所下落不明已满6年。根据法律规定，其配偶（ ）。
　　A．只能申请宣告甲失踪
　　B．只能申请宣告甲死亡
　　C．只能先申请宣告甲失踪，再申请宣告甲死亡
　　D．既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡
　　22．甲无票乘坐公交车被发现，司乘人员将其控制在车内至终点站，令甲在调度室反省4小时。司乘人员的此种行为属于（ ）。
　　A．侵权行为 B．自助行为
　　C．正当防卫 D．紧急避险
　　23．某6岁女童的父母因意外双双遇难。根据收养法规定，下列有抚养能力的人中，有资格收养该女童的是（ ）。
　　A．甲，女，29周岁，未婚，无子女
　　B．乙，男，45周岁，离婚，无子女
　　C．丙，女，38周岁，丧偶，无子女
　　D．丁，女，46周岁，已婚，有一子已成年
　　24．下列选项中，属于孳息的是（ ）。
　　A．树上的果实
　　B．银行存款的利息

　　C．未收割的庄稼
　　D．太阳能发电产生的电力
　　25．某单位职工餐厅购买若干正版音乐光盘后，将光盘中的作品作为背景音乐播放。该餐厅的行为属于（ ）。
　　A．侵害著作权的行为
　　B．著作权的合理使用
　　C．著作权的法定许可使用
　　D．著作权的强制许可使用
　　26．甲公司在报纸上发布广告，称其有某品牌汽车待售。每辆价格10万元，广告有效期为7日。广告发布的第5天，乙公司派人带上支票前往甲公司购车，但车已全部售完，未能成交。乙公司遂诉至法院要求甲公司承担民事责任。下列判断符合法律规定的是（ ）。
　　A．甲公司发布广告的行为属于要约邀请，乙公司的行为属于要约，甲公司无需对乙公司承担民事责任
　　B．甲公司发布广告的行为属于要约，乙公司的行为属于反要约，甲公司无需对乙公司承担民事责任
　　C．甲公司发布广告的行为属于要约，乙公司的行为属于承诺，甲公司应当对乙公司承担缔约过失责任
　　D．甲公司发布广告的行为属于要约，乙公司的行为属于承诺，甲公司应当对乙公司承担违约责任
　　27．根据专利法的规定，下列情形可以授予专利权的是（ ）。
　　A．甲发明了提高伪钞仿真度的新方法
　　B．乙发明了提高计算速度的新方法
　　C．丙发明了治疗糖尿病的新方法
　　D．丁发明了某植物新品种的生产方法
　　28．一方当事人向另一方当事人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，另一方当事人为此支付报酬的合同是（ ）。
　　A．委托合同 B．行纪合同
　　C．居间合同 D．信托合同
　　29．甲和乙于2007年11月11日办理了协议离婚登记手续。2008年4月29日，甲发现乙在离婚时有隐藏夫妻共同财产的行为。甲欲请求人民法院分割乙所隐藏的夫妻共同财产。该请求权诉讼时效的终止日为（ ）。
　　A．2008年11月11日 B．2009年11月11日
　　C．2009年4月29日 D．2010年4月29日
　　七、多项选择题：30～34小题。每小题2分，共10分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。多选、少选或错选均不得分。
　　30．普通合伙人的出资方式有（ ）。
　　A．实物 B．知识产权
　　C．继承权 D．劳务
　　31．如果当事人没有约定，则人民法院在确定合作作者署名顺序时可以参考的因素有（ ）。
　　A．作者年龄的长幼
　　B．作者付出劳动的多少
　　C．作者专业职称的高低

　　D．各合作者创作部分的排列顺序
　　32．被代理人死亡后，委托代理人实施的代理行为仍然有效的有（ ）。
　　A．代理人不知道被代理人死亡的
　　B．被代理人的多数继承人承认代理行为的
　　C．被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的
　　D．被代理人死亡前已经进行，在被代理人死亡后为了被代理人继承人的利益继续进行代理的
　　33．根据合同法的规定，货物运输合同的免责事由有（ ）。
　　A．货物的合理损耗
　　B．不可抗力导致的货物灭失
　　C．货物因自然性质形成的损耗
　　D．收货人过错造成的货物毁损
　　34．下列财产抵押权的设立，未经登记不得对抗善意第三人的有（ ）。
　　A．正在建造的船舶 B．正在使用的机床
　　C．正在建造的航空器 D．正在生产的半成品
　　八、简答题：35～36小题，每小题10分，共20分。
　　35．简述婚姻的效力。
　　36．简述一般人格权的功能。
　　九、论述题：37小题，15分。要求观点明确，说理充分。
　　37．试论狭义无权代理中各方当事人的权利义务。
　　十、案例分析题：38小题，20分。
　　38．甲和乙于2007年2月1日签订房屋买卖合同，约定：甲将自有房屋一套卖给乙，价款120万元。合同订立后，乙依约交付全部房款，并搬入该房屋居住。由于房价不断上涨，甲迟迟不与乙去房地产交易中心办理房屋过户登记手续。2007年10月10日，甲又与丙签订房屋买卖合同，将该房屋出售给丙，并在房地产交易中心办理了房屋过户登记手续，将房屋登记在丙的名下，随后丙要求乙腾出房屋。乙遂诉至法院，请求确认自己与甲之间的房屋买卖合同有效，撤销甲与丙之间的房屋买卖合同，并将房屋登记在自己的名下。
　　根据上述案情，请回答：
　　（1）甲、乙之间的房屋买卖合同是否有效?为什么?
　　（2）甲、丙之间的房屋买卖合同是否有效?为什么?
　　（3）乙是否有权要求法院撤销甲、丙之间的房屋买卖合同?为什么?
　　（4）丙是否有权请求乙腾出房屋?为什么?
　　（5）甲应当对谁承担何种民事责任?
2010年全国法律硕士（法学）联考真题
专业综合课
　　一、单项选择题：1～20题，每小题1分，共20分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。
　　1．以法的创制主体和适用范围为标准，可以将法划分为（ ）。
　　A．国内法和国际法 B．根本法和普通法
　　C．一般法和特别法 D．实体法和程序法
　　2．下列关于法学的表述，能够成立的是（ ）。

　　A．法学在我国先秦时期被称为“律学”
　　B．所有法律现象都在法学研究范围之内
　　C．马克思主义产生之后，法学才成为一门独立学科
　　D．法学随着法的出现而出现，因此有了法就有了法学
　　3．法的普遍性是指（ ）。
　　A．法律面前人人平等
　　B．法律的效力都是相同的
　　C．法律可以多次、反复适用
　　D．法律在一国主权管辖范围内普遍有效
　　4．下列原则中，属于程序性法律原则的是（ ）。
　　A．诚实信用原则
　　B．“谁主张谁举证”原则
　　C．罪刑法定原则
　　D．物权法定原则
　　5．下列选项中，属于法的历史类型划分标准的是（ ）。
　　A．法的历史渊源 B．法的外部特征
　　C．社会生产力水平 D．法的阶级本质
　　6．从法系角度看，我国澳门地区近代以来的法律属于（ ）。
　　A．普通法法系 B．大陆法系
　　C．中华法系 D．社会主义法系
　　7．在同一国家或地区，不同历史类型之间新法对旧法的借鉴和吸收，在法学理论上称为（ ）。
　　A．法律继承 B．法律移植
　　C．法制改革 D．法律发展
　　8．下列关于行政法规的表述，能够成立的是（ ）。（共7道宪法题目）
　　A．行政法规由行政规章和地方性法规组成
　　B．行政法规的效力高于地方性法规和规章
　　C．行政法规是国务院及其所属部委制定的规范性法律文件
　　D．行政法规是调整有关国家行政管理活动的法律规范的总称
　　9．根据西哀耶士的观点，制宪权归属于（ ）。
　　A．国民 B．立法机关
　　C．执政党 D．制宪机关
　　10．被马克思誉为世界上“第一部人权宣言”的宪法性文件是（ ）。
　　A．1679年英国《人身保护法》
　　B．1689年英国《权利法案》
　　C．1776年美国《独立宣言》
　　D．1789年法国《人权宣言》
　　11．有权接受省人民代表大会代表辞职申请的机关是（ ）。
　　A．该省人民代表大会
　　B．该省人民代表大会常务委员会
　　C．选举该代表的人民代表大会
　　D．选举该代表的人民代表大会的常务委员会
　　12．下列情形中，侵犯了公民宪法权利的是（ ）。
　　A．公民甲因精神病发作而未被选举委员会列入选民名单

　　B．某报报道了副市长乙因嫖娼而被公安机关当场抓获的新闻
　　C．公安机关就某刑事案件要求电信部门提供公民丙的通讯记录
　　D．某高校毕业生丁因身高不符合中国人民银行某分行的招聘条件而未被录用
　　13．在民族自治机关组成人员中，必须由实行区域自治民族的公民担任的职务是（ ）。
　　A．自治区主席、自治州州长、自治县县长
　　B．自治区副主席、自治州副州长、自治县副县长
　　C．民族自治地方的人民代表大会常务委员会主任
　　D．民族自治地方的人民代表大会常务委员会秘书长
　　14．稻香河流经甲村，邻近的乙村村民为生产和生活需要一直从稻香河取水。为了争夺水源，两村经常发生争执，甚至械斗。该河流的所有权属于（ ）。
　　A．甲村和乙村 B．甲村
　　C．乙村 D．国家
　　15．中国古代首次设置律博士的政权是（ ）。
　　A．北魏 B．曹魏
　　C．西晋 D．北齐
　　16．元代管理少数民族事务的中央机构为（ ）。
　　A．宗人府 B．宣政院
　　C．理藩院 D．内务府
　　17．史称“贿选宪法”的是（ ）。
　　A．1913年《中华民国宪法》（草案）
　　B．1914年《中华民国约法》
　　C．1923年《中华民国宪法》
　　D．1947年《中华民国宪法》
　　18．秦朝作为司法官吏断案依据的成例称为（ ）。
　　A．决事比 B．封诊式
　　C．廷行事 D．断例
　　19．“八议”中保护前朝皇室宗亲及其后裔的制度是（ ）。
　　A．议亲 B．议宾
　　C．议贵 D．议故
　　20．根据《中华民国临时约法》的规定，通过约法修正案的赞成票应占出席议员的比例是（ ）。
　　A．二分之一以上 B．三分之二以上
　　C．四分之三以上 D．五分之四以上
　　二、多项选择题：21～30小题，每小题2分，共20分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。多选、少选或错选均不得分。
　　21．从性质上看，法律关系是（ ）。
　　A．物质关系 B．意志（思想）关系
　　C．社会关系 D．事实关系
　　22．在我国，司法机关独立行使职权原则的含义包括（ ）。
　　A．司法权的专属性
　　B．行使职权的独立性
　　C．司法机构的独立性
　　D．行使职权的合法性

　　23．在我国法律监督体系中，属于社会监督的有（ ）。
　　A．中国共产党的监督
　　B．民主党派的监督
　　C．新闻媒体的监督
　　D．全国人民代表大会的监督
　　24．下列关于守法的表述，能够成立的有（ ）。
　　A．守法的最低限度是不违法
　　B．守法的范围与一个国家的正式法律渊源密切相关
　　C．守法不仅指依法履行法律义务，而且包括依法行使法律权利
　　D．守法仅指对规范性法律文件的遵守，不包括对非规范性法律文件的遵守
　　25．下列关于法律责任的表述，能够成立的有（ ）。
　　A．任何人都可以成为法律责任的主体
　　B．追究民事法律责任时均不需要考虑主观过错
　　C．违法行为或违约行为是法律责任的构成要件
　　D．有些法律责任的承担不需要以实际损害结果为前提
　　26．下列关于法律推理的表述，能够成立的有（ ）。
　　A．法律推理有助于限制法官的主观任意性
　　B．法律推理可以为法院判决提供正当理由
　　C．归纳推理具有或然性，无法得出有效的法律结论
　　D．演绎推理以法律规定为大前提，以案件事实为小前提，以判决为结论
　　27．在我国人民代表大会代表的间接选举中，可以推荐代表候选人的主体有（ ）。（共2道宪法题目）
　　A．各政党
　　B．各人民团体
　　C．选民十人以上联名
　　D．代表十人以上联名
　　28．根据我国现行宪法的规定，国家主席可以行使的职权有（ ）。
　　A．决定特赦
　　B．批准和废除我国同外国缔结的条约
　　C．代表中华人民共和国接受外国使节
　　D．根据全国人民代表大会的决定，公布法律
　　29．下列关于《大清新刑律》特点的表述，正确的有（ ）。
　　A．采用罪刑法定主义原则
　　B．在体例上抛弃了旧律“诸法合体”的编纂形式
　　C．采用西方国家通用的缓刑、假释、正当防卫等制度和术语
　　D．确立了新的刑罚制度，规定的主刑包括死刑、遣刑、流刑、徒刑和罚金
　　30．革命根据地时期，人民调解制度的主要原则包括（ ）。
　　A．双方自愿
　　B．尊重群众意见
　　C．以法律为准绳，照顾善良风俗
　　D．调解不是诉讼必经程序
　　三、简答题：31～33小题，每小题10分，共30分。（1道）
　　31．简述科学技术对法律的影响。
　　32．简述我国基层群众性自治组织的概念和特点。

　　33．简述《中华民国民法》的主要内容和特点。
　　四、分析论述题：34～38小题，共80分。要求观点明确，说理充分。
　　34．（15分）陈某夫妇靠捡拾垃圾为生，几年中“捡回”5名残疾弃婴，并筹钱为孩子们治病。当地民政部门认为，陈某夫妇不具备法定收养条件，且未依法办理收养手续，属非法收养。该事件经媒体报道后，在社会上引起强烈反响。很多人对相关法律规定表示无法理解，认为陈某夫妇的行为体现了中华民族的传统美德，法律应予充分肯定。结合上述材料，回答下列问题：
　　（1）请根据法与道德关系的原理，对陈某夫妇收养弃婴的行为进行分析。
　　（2）针对人们的态度和观点，阐述道德是法律的评价标准。
　　35．（15分）联系我国法治现状，论述立法民主原则的内容、要求及意义。
　　36．（15分）某市著名民营企业家、全国人大代表李某，在全国人大代表小组讨论会上，论及政府有关民营经济的一些政策和管理措施时，对其所在市领导的某些做法大加批评，言辞颇为激烈。该市领导获悉后极为不满，并安排其秘书对李某的通讯往来密切监控。1个月后，该市公安机关以涉嫌诽谤罪，宣布将李某逮捕。
　　请结合宪法学知识，分析李某的哪些权利受到侵犯，并说明依据。（2道）
　　37．（15分）试述我国宪法监督制度的内容及其完善。
　　38．（20分）上行出中渭桥，有一人从桥下走，乘舆马惊。于是使骑捕之，属廷尉。释之治问。曰：“县人来，闻跸，匿桥下。久，以为行过，既出，见车骑，即走耳。”释之奏当：“此人犯跸，当罚金。”上怒曰：“此人亲惊吾马，马赖和柔，令他马，固不败伤我乎?而廷尉乃当之罚金!”释之曰：“法者，天子所与天下公共也。今法如是，更重之，是法不信于民也。且方其时，上使使诛之则已。今已下廷尉，廷尉，天下之平也，壹顷，天下用法皆为之轻重，民安所措其手足?唯陛下察之。”上良久曰：“廷尉当是也。”（《汉书·张释之传》）
　　（1）分析上述材料并回答下列问题：
　　①何谓犯跸?汉朝对于犯跸给予何种处罚?
　　②廷尉在汉代司法机关体系中的地位及职责如何?
　　（2）运用中国法制史的知识和理论，阐述这段史料提供的历史借鉴意义。
2010年全国法律硕士（法学）联考真题答案详解
专业基础课刑法学
　　一、单项选择题
　　1．【答案】 D
　　【解析】 属人管辖原则的含义是以人的国籍为标准，主张凡是本国公民，无论是本国领域内还是领域外犯罪，都适用本国刑法。D选项是中国公民在中国领域外犯罪，无法适用属地管辖原则，可以适用属人管辖原则。A、B选项中犯罪地点均在中国船舶上，根据刑法规定，在中国船舶和航空器上犯罪的，视为在中国领域内犯罪，这时优先使用属地管辖原则，而不适用属人管辖原则，C选项为外国公民对中国公民犯罪，适用保护原则。判断此类问题时，要牢记判断的先后顺序：属地→属人→保护→普遍管辖。
　　2．【答案】 D
　　【解析】 我国刑法在溯及力上采取从旧兼从轻主义，司法解释作为对有关法律条文的解释阐述，其效力与其所解释的法条同步，在溯及力上采用从旧兼从轻原则，对于司法解释实施前发生的行为、行为时没有相关司法解释，司法解释施行后尚未处理或者正在处理的案件，依照司法解释的规定办理；对于新的司法解释实施前发生的行为，行为时已有相关司法解释，依照行为时的司法解释办理，但适用新的司法解释对犯罪嫌疑人、被告人有利的，适用新的司法解释。所以2004年的司法解释不能溯及既往，D项正确；但是不代表2004年以后审理案件都适用2004年的解释，如果行为发生于2004年之前，还是应该适用1998年的解释，A项错误；司法机关必须严格按照从旧兼从轻的原则适用这两个解释，不能任意选择适用，更不能不受其约束，故BC项错误。

　　3．【答案】 B
　　【解析】 刑法规定，已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、抢劫、强奸、爆炸、投放危险物质、放火和贩卖毒品等八种犯罪才应当负刑事责任。故对甲15周岁时的盗窃行为不追究刑事责任；对甲应按其17周岁时盗窃的3万元赃值定罪，而已满14周岁不满18周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。故选B。
　　4．【答案】 C
　　【解析】 身份犯是以特定身份作为犯罪构成要件或量刑情节的犯罪。所谓身份作为犯罪的构成要件，是指没有这种身份，便不构成犯罪，至少不成立身份犯。该种犯罪称为纯正身份犯；所谓身份作为量刑情节，是指不以特定身份作为犯罪构成要件，但有此身份却影响到刑罚的轻重，该种犯罪称为不纯正身份犯。本案中甲杀死自己的父亲构成故意杀人罪，而甲与其父之间的关系不是成立该罪的构成要件或法定量刑情节，可见本案并不是身份犯。故选C。“亲告罪”是指受害人告诉才构成犯罪，受害人不告诉的情况下即使司法机关知道侵害事实发生也不予处理。刑法规定的亲告罪包括五种罪名：侮辱罪、诽谤罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵占罪。
　　5．【答案】 B
　　【解析】 精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果的，不认为是犯罪，不负刑事责任，但是应当责令其家属或者监护人严加看管和医疗，必要时由政府强制医疗。故选B。
　　6．【答案】 C
　　【解析】 刑法意义上的罪过，是犯罪人对自己的行为所造成的损害结果所持的故意或者过失的心态，包括故意和过失两方面。故选C项。
　　7．【答案】 C
　　【解析】 对于中止犯，只要其犯罪行为没有实际造成损害结果，则定其罪而免其刑，依然构成犯罪只是不处以刑罚，并非不构成犯罪，故A错；“应当免除处罚”是指行为人应负刑事责任，但是不予刑事制裁，不是不追究刑事责任，故B错；如果其犯罪行为造成了一定损害结果的，则应当减轻处罚。造成损害应为非犯罪既遂结果的损害，否则就成立犯罪既遂而不是犯罪中止，所以C项正确。而法定最低刑，并非笼统地指特定犯罪的法定刑的最低刑，而是指与行为人所实施的特定具体犯罪相适应的法定刑所包括的具体量刑幅度的最低刑，故D错。
　　8．【答案】 A
　　【解析】 走私淫秽物品罪是指违反海关法规，逃避海关监管，以牟利或者传播为目的，运输、携带、邮寄淫秽物品进出国（边）境的行为。传播淫秽物品罪是指不以牟利为目的，传播淫秽物品，情节严重的行为。传播淫秽物品牟利罪要求以牟利为目的。甲将淫秽物品偷运过海关在境内散播，构成走私淫秽物品罪，该罪相对于传播淫秽物品罪为重，将后罪吸收，而甲的行为时无偿发放淫秽物品，不以盈利为目的，不能认定为传播淫秽物品牟利罪，所以应认定为走私淫秽物品罪。此外，淫秽物品属于禁止出版物，是不受著作权法保护的，所以甲不构成侵犯著作权罪。故选A。
　　9．【答案】 B
　　【解析】 《刑法》第127条规定，盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物的……处3年以上10年以下有期徒刑；情节严重的，处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。甲已经构成了盗窃弹药罪。盗窃弹药后私藏在家中，不能认定为数罪进行处罚，而应按盗窃弹药罪定罪从重处罚，故应选B。

　　10．【答案】 D
　　【解析】 甲先实施了冒充警察抢劫毒品行为，毒品虽为违禁物，但依然可以成为抢劫罪的犯罪对象，故甲构成抢劫罪，又实施了贩卖毒品行为，构成贩卖毒品罪。由于后一个行为并不是前一行为的必然延续的阶段，不可吸收为一罪。甲的行为应以抢劫罪、贩卖毒品罪数罪并罚。AC项错误，D项正确，由于招摇撞骗罪要求行为人冒充国家机关工作人员有“骗”的行为，而甲冒充警察实施的是抢劫，不能定招摇撞骗罪，B项错误。
　　二、多项选择题
　　11．【答案】 ABC
　　【解析】 我国刑法渊源包括：刑法典、单行刑法与附属刑法。刑法典是全面，系统设定犯罪及其法律后果的法典；单行刑法是规定某一类犯罪及其后果或者刑法某一事项的法律；附属刑法是指在经济，行政等非专门刑事法律中附带规定的一些关于犯罪与刑罚或追究刑事责任的条款。A项为刑法典，B项为单行刑法，C项为附属刑法。D项是行政法规，不能构成刑法的渊源。
　　12．【答案】 ABD
　　【解析】 犯罪的未完成形态是在犯罪过程中由于某种原因停止下来所呈现的状态。犯罪的未完成形态只能存在于直接故意犯罪中。过失犯罪不存在犯罪的未完成形态。间接故意犯罪，不可能为犯罪准备工具、制造条件，在没有发生法益侵害结果的情况下，也难以认定行为人有间接故意。因此，通说认为，间接故意犯罪不可能有未完成形态。综上，ABD项正确，C项错误。
　　13．【答案】 BD
　　【解析】 即使行为人与他人有共同的犯罪故意，且在共同故意支配下实施了共同犯罪行为，但如果刑法分则对该种共同犯罪行为有特殊规定，则应当适用分则条文，不适用总则条文，所以A项错误，B项正确；共同犯罪行为未必按照同一罪名追究刑事责任，比如过限行为的情况下，共同犯罪人各自所承担的罪名可能就不一样，故而C错误，D项正确。因此选BD项。
　　14．【答案】 ABCD
　　【解析】 刑事责任的解决方式包括定罪判刑方式，定罪免责方式，消灭处理方式和转移处理方式。A项属于定罪判刑方式；BCD三项均属于定罪免责方式。（广义上的刑事责任包括了选项中的四种情形：有期徒刑、责令赔礼道歉、免予刑事责任、责令具结悔过。）
　　15．【答案】 ABCD
　　【解析】 A属于特别自首，正确；B也属于自首，正确；CD是单位犯罪自首里面的内容，也都正确。本题四个选项均可在分析上原文找到，属记忆性内容，考生不可丢分。（对于自首的认定，十分重要，不管在客观题或主观题，出现频率都很高。望考生加以重视。）
　　三、简答题
　　16．【答案】 （1）结果加重犯，是指实施基本犯罪构成的行为，同时又造成基本犯罪构成以外的结果，刑法对其规定较重法定刑的情况。（2分）
　　（2）构成特征：①行为人实施了基本犯罪构成的行为。（2分）②行为产生了基本构成以外的额外结果。（2分）③刑法分则条文对造成该种结果专门规定了较重法定刑。（2分）④行为人对加重的结果具有罪过，具有故意或过失。（2分）

　　【点评】 结果加重犯和继续犯以及想象竞合犯都是实质的一罪，即貌似数罪，实际是一罪的情形。
　　17．【答案】 （1）交通肇事罪，是指违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。（2分）
　　（2）交通肇事罪的构成要件是：①客体是交通运输安全。（2分）②客观方面表现为违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。（2分）③主体是一般主体，包括从事交通运输的人员和非交通运输的人员。（2分）④主观方面是过失。（2分）
　　【点评】 交通肇事罪作为过失犯罪之王，在危害公共安全罪中地位“卓著”，考查几率很大，特别是在《刑法修正案（八）》规定了危险驾驶罪的情况下，两种罪名的比较也变得很重要。
　　四、论述题
　　18．【答案】 主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。主犯分为：（2分）
　　（1）犯罪集团的首要分子，即犯罪集团建立的组织者、犯罪活动计划的制订者、犯罪计划的实施者或策划于幕后、或指挥于现场者，犯罪集团的首要分子都是主犯。只有认定某一犯罪组织为犯罪集团，才能对这一类主犯进行认定。（4分）
　　（2）在犯罪集团或者共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，包括如下三类：
　　①犯罪集团的骨干分子，即在犯罪集团中虽然不起组织、领导作用，但积极参与犯罪集团的犯罪活动的骨干成员。（3分）
　　②某些聚众犯罪中的首要分子及骨干分子。根据刑法规定，聚众犯罪可以分为三类：一是全体参与者均可构成犯罪，如聚众持械劫狱罪；二是只有聚众者和积极参加者才构成犯罪，一般参与者不构成犯罪，如聚众斗殴罪；三是只有聚众者才构成犯罪，其他参与者不构成犯罪，如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪。第一种情形中的首要分子和积极参加者都是主犯，第二种情形中的首要分子构成主犯，第三种情形中如果聚众者只有一个人，就不构成共同犯罪，无所谓主犯，如果聚众者为两人以上，则构成共同犯罪，此时根据行为人的作用大小认定主犯，当聚众者都起主要作用时，则皆为主犯，当聚众者的作用有主次之分时，则起主要作用的为主犯。（3分）
　　③在一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。（3分）
　　【点评】 我国以犯罪人在犯罪中作用为主。并兼顾其分工，将共同犯罪人区分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯。其中主犯的有关规定是一个重点，主犯和首要分子的关系、主犯的处罚方式以及主犯的界定都是重要的知识点，希望考生能够全面加以掌握。
　　五、案例分析题
　　19．【答案】 （1）甲作为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用200万元国有公司的资金给他人使用，构成了挪用公款罪；（2分）同时，甲收受乙5万元为其谋取不正当利益，构成了受贿罪；（2分）对甲实行挪用公款罪和受贿罪数罪并罚。（2分）后甲主动投案，如实交代自己的犯罪事实，属于自首，可以从轻或者减轻处罚；（2分）甲又提供了线索协助司法机关将乙抓获，属于立功行为，可以从轻或者减轻处罚。（2分）
　　（2）乙为谋取不正当利益，给予国家工作人员甲以财物，构成行贿罪；（2分）乙与甲共同谋划了挪用公款的行为，属于挪用公款罪的共犯；（2分）乙用挪用的公款贩卖毒品，构成了贩卖毒品罪；（2分）对乙应当以行贿罪、挪用公款罪、贩卖毒品罪数罪并罚。（1分）乙归案后，交代了送钱给甲的事实，属于坦白，依法可以从轻处罚；（1分）乙交代了司法机关并不掌握的贩卖毒品的事实，对贩卖毒品罪构成了特殊自首，对于该罪可以从轻或者减轻处罚。（2分）

　　【点评】 本题涉及刑法总则中的共同犯罪、自首、立功、坦白情节以及刑法分则中的挪用公款罪和行贿罪、受贿罪、贩卖毒品罪。要求考生能够综合运用刑法总则和分则的规定分析处理。此外，《刑法修正案（八）》把犯罪嫌疑人的坦白行为加入了法定量刑情节，考生学习时应加以注意。
专业基础课民法学
　　六、单项选择题
　　20．【答案】 B
　　【解析】 民事法律行为，一般称法律行为，是指民事主体为了设立、变更或者终止民事法律关系而实施的行为。民事法律行为具有引起民事法律关系产生、变更或者消灭的作用，是法律事实中行为的组成部分。以上选项中ACD项都不足以引起民事法律关系的产生、变更或消灭，只有答案B才符合这一条件。故选B。
　　21．【答案】 D
　　【解析】 宣告失踪以“离开自己的住所或下落不明的状况超过2年的期限”为条件，宣告死亡以“公民离开自己的住所或者最后居住地下落不明的事实状态超过4年的法定期限”为条件。甲离开自己的住所下落不明已满6年，既符合宣告失踪的条件也符合宣告死亡的条件。配偶作为利害关系人，既可以选择申请宣告失踪，也可以选择申请宣告死亡。
　　22．【答案】 A
　　【解析】 自助行为指权利人为保护自己的权利，在情势紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下，对他人的财产或者自由施加扣押、拘束或其他相应措施，而为法律或者社会公共道德所认可的行为。但是这种手段一般只能对债务人、加害人的财产或行动自由施加临时性拘束，不能超过必要