关联交易的法律规制与投资案例分析.doc
《关联交易的法律规制与投资案例分析.doc》由会员分享,可在线阅读,更多相关《关联交易的法律规制与投资案例分析.doc(16页珍藏版)》请在咨信网上搜索。
1、精选文档关联交易的法律规制与投资案例分析目录一、法律法规对关联方的认定2(一)公司法、企业会计准则对关联方的认定2(二)证监会、证券交易所对关联方的认定2(三)会计准则与证监会、交易所规则的简要对比5二、法律法规对关联交易的限制性规定6(一)总体要求6(二)程序合法7(三)定价公允8(四)信息披露真实、准确、完整8(五)不影响独立性及持续盈利能力8(六)募投项目不会导致关联交易增加9三、关联交易获得认可案例的实证分析10(一)总体分析10(二)案例分析11四、关联交易被否案例的实证分析13(一)总体分析13(二)案例分析14五、关联交易的解决措施16一、法律法规对关联方的认定(一)公司法、企业
2、会计准则对关联方的认定根据公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号招股说明书(以下简称准则第1号)第五十三条的规定,在IPO时,拟上市公司应根据公司法、企业会计准则的相关规定披露关联方、关联关系和关联交易。公司法第二百一十七条(四)规定:“关联关系,是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是,国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系” 。公司法对关联方及关联关系的规定较为原则。在企业申请公开发行时,具体判断关联方的标准是企业会计准则第36号关联方披露(以下简称企业会计准则)。企业会计准则
3、第二章对关联方进行了详细的界定。其中,第三条按照控制、共同控制和重大影响三种类型对关联方进行划分,第四条列举了常见的十种关联方,第五条和第六条规定了不构成关联方的四种情形。(二)证监会、证券交易所对关联方的认定投资业务中,还需要参考证监会上市公司信息披露管理办法以及上交所、深交所的股票上市规则的有关规定来具体判断关联方及关联关系。根据上市公司信息披露管理办法以及上交所、深交所股票上市规则,关联人包括关联法人和关联自然人。具有以下情形之一的法人,为上市公司的关联法人:1直接或者间接地控制上市公司的法人; 2由前项所述法人直接或者间接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人。上交所、深交所股票上市
4、规则进一步明确,如果是受同一国有资产管理机构控制而形成该情形的,不构成关联关系,但该法人的董事长、总经理或者半数以上的董事同时也是上市公司董事、监事及高级管理人员情形者除外。3关联自然人直接或者间接控制的、或者担任董事、高级管理人员的,除上市公司及其控股子公司以外的法人;4持有上市公司5%以上股份的法人或者一致行动人;5在过去12个月内或者根据相关协议安排在未来12月内,存在上述情形之一的;6中国证监会、证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系,可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的法人。关联法人示意图 深交所中小板管理部陈朝晖:股票上市规则解读,具有以下情形
5、之一的自然人,为上市公司的关联自然人:1直接或者间接持有上市公司5%以上股份的自然人;2上市公司董事、监事及高级管理人员;3直接或者间接地控制上市公司的法人的董事、监事及高级管理人员;4上述第1、2项所述人士的关系密切的家庭成员,包括配偶、父母、年满18周岁的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶,配偶的父母、兄弟姐妹,子女配偶的父母;5在过去12个月内或者根据相关协议安排在未来12个月内,存在上述情形之一的;6中国证监会、证券交易所或者上市公司根据实质重于形式的原则认定的其他与上市公司有特殊关系,可能或者已经造成上市公司对其利益倾斜的自然人。关联自然人示意图 原图摘自:(三)会计准则与证监会、交易所
6、规则的简要对比企业会计准则由财政部制定,与证监会及交易所的规则有一定区别,我们简要地进行对比。第一,两者适用范围不同。根据准则第1号,企业会计准则是拟上市公司在IPO时披露关联方相关信息的标准,而证监会上市公司信息披露管理办法及交易所股票上市规则适用于股票的上市及上市后的持续信息披露。因此,拟上市公司在向证监会申请公开发行时,需在招股说明书中按企业会计准则的相关要求披露关联方;在此后的申请上市及上市后的持续信息披露中,需要遵守证监会信息披露管理办法及交易所股票上市规则的要求。证监会及交易所重点关注拟发行人与不属于其并表范围内的关联方之间的交易。第二,披露范围不同。与企业会计准则相比较,上市公司
7、信息披露管理办法以及交易所股票上市规则在内容上的区别包括:(1)未将控股子公司、合营企业、联营企业纳入关联方范围。因此,根据深交所股票上市规则9.17、上交所股票上市规则9.16,除另有规定外,上市公司不需要披露与其并表范围内的子公司以及各子公司之间的关联交易,而应重点披露与不属于并表范围的关联方之间的交易;(2)明确将潜在关联人纳入关联方范围。二、法律法规对关联交易的限制性规定法律法规对关联交易的总体要求是控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用关联关系损害公司利益。具体要求包括关联交易程序合法,价格公允,信息披露真实、准确、完整,不影响独立性及持续盈利能力,募投项目不会导致关
8、联交易增加。(一)总体要求公司法第二十一条是对关联交易的总体要求。该条规定:“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任” 。(二)程序合法公司法通过关联交易回避等制度来维护关联交易的公平,包括关联股东回避制度和关联董事回避制度。1、关联股东回避制度公司法规定,公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东大会决议。关联股东不得参加该事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。2、关联董事回避制度公司法规定,上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行
9、使表决权,也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行,董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的,应将该事项提交上市公司股东大会审议。此外,关联交易还应遵守交易所股票上市规则、公司章程的相关规定。(三)定价公允首次公开发行股票并上市管理办法第三十二条规定:“发行人应完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。关联交易价格公允,不存在通过关联交易操纵利润的情形” 。首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法第十八条也要求发行人不得存在显失公允的关联交易。(四)信息披露真实、准确、完整首次公开发行股票并上市管理
10、办法第三十二条规定:“发行人应完整披露关联方关系并按重要性原则恰当披露关联交易。关联交易价格公允,不存在通过关联交易操纵利润的情形”。在发行上市过程中,拟上市公司应遵守的主要法律法规包括公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号招股说明书(2006年修订)、上交所、深交所股票上市规则等。(五)不影响独立性及持续盈利能力 影响独立性与影响持续盈利能力难以分割,因此本文将其合并为一个原因。首次公开发行股票并上市管理办法第十九条规定:“发行人的业务独立。发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业,与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者显失公平的关联交易”。
11、第三十七条规定:“发行人不得有下列影响持续盈利能力的情形:(三) 发行人最近1个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖; ”。首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法第十四条规定:“发行人应当具有持续盈利能力,不存在下列情形:(四)发行人最近一年的营业收入或净利润对关联方或者有重大不确定性的客户存在重大依赖;”。第十八条规定:“发行人资产完整,业务及人员、财务、机构独立,具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不存在同业竞争,以及严重影响公司独立性或者显失公允的关联交易” 。(六)募投项目不会导致关联交易增加
12、首次公开发行股票并上市管理办法第四十二条规定:“募集资金投资项目实施后,不会产生同业竞争或者对发行人的独立性产生不利影响”。该规定隐含着募投项目不应导致关联交易增加的含义。三、关联交易获得认可案例的实证分析(一)总体分析企业会计准则第十二条规定:“企业只有在提供确凿证据的情况下,才能披露关联方交易是公平交易”。因此,企业会计准则推定关联交易是不公平的,企业需要承担证明责任,来论证关联交易的公允性。因此,关联交易定价是否公允也成了判断关联交易合法与否的核心问题 关联交易定价是否公允,与关联交易是否影响发行人独立性、是否影响持续盈利能力在本质上是一个问题。例如,下文涉及的成飞集成就将“关联交易公允
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 关联 交易 法律 规制 投资 案例 分析
1、咨信平台为文档C2C交易模式,即用户上传的文档直接被用户下载,收益归上传人(含作者)所有;本站仅是提供信息存储空间和展示预览,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对上载内容不做任何修改或编辑。所展示的作品文档包括内容和图片全部来源于网络用户和作者上传投稿,我们不确定上传用户享有完全著作权,根据《信息网络传播权保护条例》,如果侵犯了您的版权、权益或隐私,请联系我们,核实后会尽快下架及时删除,并可随时和客服了解处理情况,尊重保护知识产权我们共同努力。
2、文档的总页数、文档格式和文档大小以系统显示为准(内容中显示的页数不一定正确),网站客服只以系统显示的页数、文件格式、文档大小作为仲裁依据,平台无法对文档的真实性、完整性、权威性、准确性、专业性及其观点立场做任何保证或承诺,下载前须认真查看,确认无误后再购买,务必慎重购买;若有违法违纪将进行移交司法处理,若涉侵权平台将进行基本处罚并下架。
3、本站所有内容均由用户上传,付费前请自行鉴别,如您付费,意味着您已接受本站规则且自行承担风险,本站不进行额外附加服务,虚拟产品一经售出概不退款(未进行购买下载可退充值款),文档一经付费(服务费)、不意味着购买了该文档的版权,仅供个人/单位学习、研究之用,不得用于商业用途,未经授权,严禁复制、发行、汇编、翻译或者网络传播等,侵权必究。
4、如你看到网页展示的文档有www.zixin.com.cn水印,是因预览和防盗链等技术需要对页面进行转换压缩成图而已,我们并不对上传的文档进行任何编辑或修改,文档下载后都不会有水印标识(原文档上传前个别存留的除外),下载后原文更清晰;试题试卷类文档,如果标题没有明确说明有答案则都视为没有答案,请知晓;PPT和DOC文档可被视为“模板”,允许上传人保留章节、目录结构的情况下删减部份的内容;PDF文档不管是原文档转换或图片扫描而得,本站不作要求视为允许,下载前自行私信或留言给上传者【快乐****生活】。
5、本文档所展示的图片、画像、字体、音乐的版权可能需版权方额外授权,请谨慎使用;网站提供的党政主题相关内容(国旗、国徽、党徽--等)目的在于配合国家政策宣传,仅限个人学习分享使用,禁止用于任何广告和商用目的。
6、文档遇到问题,请及时私信或留言给本站上传会员【快乐****生活】,需本站解决可联系【 微信客服】、【 QQ客服】,若有其他问题请点击或扫码反馈【 服务填表】;文档侵犯商业秘密、侵犯著作权、侵犯人身权等,请点击“【 版权申诉】”(推荐),意见反馈和侵权处理邮箱:1219186828@qq.com;也可以拔打客服电话:4008-655-100;投诉/维权电话:4009-655-100。