并购尽职调查模板.doc
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1、关于【】食品有限公司及其关联企业之法律尽职调查报告特致:【】有限公司敬启者:北京市【】事务所上海分所(“本所”或“我们”)接受【】有限公司(“【】”)的委托,就其拟对【】食品有限公司(“公司”或“【】”)境外实体进行股权投资事宜进行前期的法律尽职调查,并出具本法律尽职调查报告(“本报告”)作为【】决策参考。1. 在法律尽职调查过程中,本所向公司提交了其应向本所律师提供的资料清单,并得到了公司依据该等清单提供的资料、文件和对有关问题的说明,该等资料、文件和说明构成本所律师在本报告中发表法律意见的基础。本所律师对公司提供的文件、资料(财务会计信息、产业政策等除外)逐一进行了审核验证,并撰写本报告。
2、2. 本报告系本所依据出具日以前已发生或存在的事实以及中国现行法律、法规其他有关规定而出具。3. 本所对与出具本报告有关的、公司的有关文件、资料及证言进行了审查、判断,并据此发表法律意见;对本所律师法律尽职调查工作至关重要又无法得到独立证据支持的事实,本所律师依赖于有关政府主管部门、公司或者其他有关机构出具的证明文件作出判断。4. 在本报告中,本所仅就本次投资有关的中国法律问题发表意见,并不对中国之外的其他任何司法管辖区域的法律问题发表意见,也不对会计、审计、资产评估等专业事项发表意见。5. 本报告仅供【】内部决策参考使用,不得用作其他任何目的。6. 为本报告之目的,我们作出如下假设:(1)
3、所有公司提供予我们的文件上的所有签名、盖章、标示或标记均为真实;(2) 所有公司提供予我们的文件的复印件均准确、完整并与该些文件的原件或正本完全一致;(3) 公司及公司有关人员向我们作出的所有陈述均为真实及正确的,无任何误导成分;(4) 所有公司提供予我们的文件均为有效,业经文件相关方有效授权、签署和交付;(5) 我们审阅的任何协议的条款可能已经由相关方的行事或经一般交易而修改,可能存在我们不知晓或无机会审阅的(口头或其它形式)协议;(6) 文件各方均未正在试图或企图,以可能导致所有公司提供予我们的文件、协议或任何相关交易或行为非法、无效或可撤销的方式或以此为目的,进行任何交易或做出任何相关行
4、为;及(7) 不存在任何已经或正在进行或将要开始的针对已提供于我们的任何文件的一方的程序或法院令,以限制其履行其在该文件项下的义务。(以下空白)问题摘要组织架构图【】【】【】食品有限公司境内境外【】集团有限公司【】【】正文一、【】食品有限公司1. 公司概况1.1 法人主体情况根据【】食品有限公司(以下简称“【】”或“公司”)提供的文件,【】目前基本情况如下:企业法人营业执照(注册号:【】)名称: 【】食品有限公司住所:【】法定代表人:【】注册资本:叁仟壹佰陆拾捌万元人民币实收资本:叁仟壹佰陆拾捌万元人民币企业类型:有限责任公司(台港澳与境内合资)(外资比例低于25%)经营范围:生产加工:肉制品
5、(腌腊肉制品、酱卤肉制品、熏烧烤肉制品、熏煮香肠火腿制品)(卫生许可证有效期至2012年4月23日)(全国工业产品生产许可证有效期至2011年4月11日止)(凡涉及前置审批或专项许可证的经登记后凭相关有效证件经营)成立日期:1997年12月23日营业期限:1997年12月23日至2030年7月5日发证日期:2010年7月5日登记机关:【】市工商行政管理局年检情况: 已通过2009年工商年检根据【】的工商登记资料显示,其股本结构如下:股东名称出资额(人民币:万元)出资比例【】1,80056.82%【】60018.94%【】3009.47%【】3009.47%【】1685.30%合计3,16810
6、0%1.2 登记证书(1) 组织机构代码证【】市质量技术监督局向【】颁发了中华人民共和国组织机构代码证(代码:【】),有效期自2007年3月29日至2011年3月29日。(2) 批准证书浙江省人民政府于2010年6月向【】颁发了中华人民共和国台港澳侨投资企业批准证书(批准号:【】)。(3) 外汇登记证【】外汇管理局已向其颁发外汇登记证(IC卡)。(4) 税务登记证浙江省国家税务局和浙江省地方税务局于2006年10月10日向【】核发了税务登记证(【】)。(5) 开户许可证中国人民银行东阳市支行于2005年5月27日向【】颁发了开户许可证(编号:【】),开户银行为中国农业银行东阳南马支行,账号:【
7、】。(6) 海关进出口货物收发货人报关注册登记证书中华人民共和国金华海关于2006年6月1日向【】颁发了海关进出口货物收发货人报关注册登记证书(海关注册登记编码:【】),有效期至2012年6月1日。(7) 对外贸易经营者备案登记表【】已于2009年5月15日完成对外贸易经营者备案登记,取得对外贸易经营者备案登记表(备案登记表编号:【】)。(8) 全国工业产品生产许可证中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局于2008年9月2日向【】颁发了全国工业产品生产许可证(证书编号:【】),有效期至2011年4月11日,许可自行检验的产品名称为肉制品(腌腊肉制品、酱卤肉制品、熏烧烤肉制品、熏煮香肠火腿制品)
8、。(9) 卫生许可证【】市卫生局于2008年4月24日向【】颁发了卫生许可证(【】),有效期自2008年4月24日至2012年4月23日,许可项目为生产加工:肉制品(腌腊肉制品、酱卤肉制品、熏烧烤肉制品、熏煮香肠火腿制品)。(10) 排污许可证东阳市环保局于2008年7月21日向【】颁发了排污许可证(编号:【】有效日期至2011年12月31日。核查意见:(1) 经核查,根据中华人民共和国工业产品生产许可证管理条例国家对生产肉制品的企业实行生产许可证制度;根据原食品卫生法第27条规定,食品生产经营企业和食品摊贩,必须先取得卫生行政部门发放的卫生许可证方可向工商行政管理部门申请登记。未取得卫生许可
9、证的,不得从事食品生产经营活动。所以,【】从事肉制品生产经营应当取得工业产品生产许可证和卫生许可证。而2009年6月1日起实施的食品安全法废止了原食品安全法,根据食品安全法规定,国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品流通、餐饮服务,应当依法取得食品生产许可、食品流通许可、餐饮服务许可,但食品生产经营者在本法施行前已经取得相应许可证的,该许可证继续有效。特别地,根据食品流通许可证管理办法第40条规定,食品经营者在本办法施行前已领取食品卫生许可证的,原许可证继续有效。原许可证许可事项发生变化或者有效期届满,食品经营者应当按照本办法的规定提出申请,经许可机关审核后,缴销食品卫生许可证,领
10、取食品流通许可证,并按照属地管辖的原则,由当地工商行政管理机关依法监督检查。综上,【】取得的工业产品生产许可证和卫生许可证均在有效期内,根据相关法律规定,若许可证许可事项不发生变化,可以继续有效并确保【】据之正常生产经营,在有效期届满前【】没有必要申请换领新的食品生产许可证和食品流通许可证,我们认为,【】已经取得从事肉制品生产经营的必要特殊资质和许可。(2) 经核查,【】目前已变更为一家中外合资经营企业,而其持有的税务登记证、海关进出口货物收发货人报关注册登记证书和对外贸易经营者备案登记表上所载的公司基本情况仍未变更,审慎起见,宜尽快向相关部门申请根据企业目前的实际情况更新上述证书,当然我们认
11、为,上述瑕疵并不构成实质法律障碍。需要提醒注意的是,根据对外贸易经营者备案登记办法规定,登记表上的任何登记事项发生变更时,对外贸易经营者应在30日内办理登记表的变更手续,逾期未办理变更手续的,其登记表自动失效。(3) 综上,我们认为【】已经取得从事正常生产经营必要且有效的登记证书、资质和许可,取得了自主进出口经营权。1.3 现任董事、监事及高级管理人员【】不设董事会,由【】担任执行董事、总经理及法定代表人;不设监事会,由胡志金担任监事,2010年3月16日委任,任期三年。根据公司提供的书面说明,公司财务总监为江兆荣,行政副总为张越,营销副总为【】,常务副总为杨贵霞,另设董事长助理胡志金,总经理
12、助理马洪贵,管理顾问张晓斌。1.4 现有股东基本情况根据【】提供的文件,【】现有股东的基本情况如下:1.4.1 中方股东【】、【】、【】和【】1.4.2 外方股东根据中国委托公证人出具的证明书、商业登记证及其他资料所载,【】亚洲集团有限公司(【】 Asia Group Limited)系一家于2007年8月23日在香港依据香港公司条例注册成立的有限公司,注册编码为【】,注册地址【】,现任董事为【】,已发行股份4,000股,每股面值为港币1元,全部由【】(Lee Wing Wan)持有。1.5 分公司及对外投资情况公司2003年9月投资设立的【】食品有限公司【】分公司已于2008年注销,目前【】
13、未设立任何分公司。根据公司有关人员的口头说明,公司投资的【】已经停业;公司投资的江西兴国益群糖业有限公司已被收回国有,目前公司并未持有其权益。公司目前持有【】有限公司1.6375%的股权,出资额为32.75万元,上海立丰食品有限公司系一家根据中国法律依法设立并存续的有限责任公司(国内合资),成立于1998年3月16日,注册资本为人民币2,000万元,法定代表人为曹稼桢,经营范围为食品销售管理(非实物方式),从事货物和技术的进口业务,百货,服装鞋帽,针纺织品,非金工艺品,五金交电,鲜花,文具;在分支生产:辣酱、肉及肉制品、罐头食品;加工:水产及其制品、炒货、蜜饯;在分支机构销售:预包装食品(不含
14、熟食卤味、含冷冻(藏)食品),散装食品(不含熟食卤味、含冷冻(藏)食品),现制现售:非碳酸饮料(限分支机构经营),从事卷烟、雪茄烟的零售;酒类(不含散装酒)。截止至本报告出具日,其股权结构为:股东名称出资额(人民币:万元)出资比例【】1,295.264.76%【】60030.00%【】32.751.6375%【】39.31.9650%【】32.751.6375%合计2,000100%ZL:有关【】仍以【】有限公司的公章签署法律文件存在的法律风险,审计报告中未将立丰列为关联方,OEM关联交易2. 历史沿革2.1 1993年8月设立1993年8月18日,【】总公司(以下简称“【】”)向【】乡镇企业
15、管理局及工商局提交关于要求创办“东阳市火腿工贸公司”的报告,申请要求创办“浙江省东阳市火腿工贸公司”,系镇办集体所有制企业,隶属【】。东阳市乡镇企业管理局于1993年9月14日下发关于同意创办“东阳市江南火腿工贸公司”的批复(东乡企管93401号),同意创办“东阳市江南火腿工贸公司”,为镇办集体企业。【】于1993年8月18日签署浙江省东阳市火腿工贸公司章程,设立浙江省东阳市火腿工贸公司,法定地址为南马镇下安恬,为镇办集体所有制企业,隶属【】,注册资金为120万人民币,由【】筹集投资60万元,创办者自筹60万元,经营范围为火腿、火腿小包装,经营方式为加工、销售,税后利润分配为60%留本公司扩大
16、再经营;20%上交镇工业总公司;20%为本公司奖励基金和福利基金,该章程经东阳市南马镇人民政府和东阳市乡镇企业管理局分别于1993年8月25日和1994年4月5日批准通过。东阳市审计事务所于1994年4月5日出具资金信用(验资)证明,审验确认东阳市江南火腿工贸公司的注册资金30万元,均由【】投资,即投入镇工业总公司集体房屋15间计1,200平方米折价30万元,作为公司厂房,并列入注册资金。【】于1994年4月1日委任【】担任东阳市江南火腿工贸公司经理。根据工商登记资料显示,东阳市江南火腿工贸公司法定代表人为【】,经济性质为集体公司,注册资金为30万元,主营火腿,兼营食品小包装和香肠,独立核算。
17、核查意见:(1) 根据【】目前持有的企业法人营业执照显示,公司成立日期为1997年12月23日,而根据工商登记材料显示,公司前身东阳市江南火腿工贸公司成立于1994年4月,性质为镇办集体企业,1997年12月改制为私营企业,从法律上判断改制并非新设,改制前后的公司都属于独立核算的企业法人,在权利义务关系上存在承继关系,所以公司的实际成立日期应为1994年4月即前身东阳市江南火腿工贸公司设立之日。(2) 章程约定的注册资金为120万,由【】筹集投资60万元,创办者自筹60万元,而实际出资方只有【】,注册资金仅为30万元,而且30万元的注册资金全部为固定资产(其实为房屋使用权)出资。乡村集体所有制
18、企业条例 东阳市江南火腿工贸公司的企业性质是镇办集体所有制企业,并非有限责任公司,所以应适用当时生效的乡村集体所有制企业条例而非公司法。中对于企业设立的条件要求非常笼统,并未对企业设立时的出资方式及注册资本构成提出明确要求,所以,实际出资与章程约定不符以及出资方全部以固定资产出资均不会实质影响企业的依法设立,我们认为形式上来看,东阳市江南火腿工贸公司系依法设立的镇办集体企业,实际注册资本应为30万元,全部属于集体所有。(3) 根据与马总访谈,东阳市江南火腿工贸公司实质为其个人投资,挂靠镇集体企业,每年仅支付1万元管理费,初始生产时的厂房为其个人租赁,公司所有的人、财、物都是由他本人筹措,企业由
19、马总负责管理、运行,自负盈亏,他并不清楚用于初始注册资本出资集体房屋的具体情况。我们认为,如果马总所述属实,则公司实际属于“挂靠”集体企业,虽在工商注册登记为集体企业,但其实际的投资、管理、分配、风险承担等通常与被挂靠企业无关,而关于印发清理甄别“挂靠”集体企业工作的意见的通知(财清19989号)中也明确“凡在各级工商行政管理部门登记注册为城镇集体企业,但资本来源主要为个人或国有企业(单位)投资、合资、合作,其现有财产构成不属于集体性质为主,采取上交一定管理费(挂靠费)名义上由有关主管部门、企业(单位)、社会团体临时管理、委托管理或挂靠管理等企业”,都应作为“挂靠”集体企业进行清理甄别。2.2
20、 1994年11月更名1994年11月8日,【】申请将“东阳市江南火腿工贸公司”更名为“东阳市南马火腿总公司”。根据工商登记资料显示,1994年11月8日,公司名称变更为“东阳市宗泽火腿总公司”,注册资金为30万元,全部为流动资金。2.3 1996年11月经营范围变更1996年10月29日,东阳市宗泽火腿总公司申请增加经营范围“酒”。根据工商登记资料显示,1996年11月1日工商部门同意公司经营范围增加“酒批发、零售”。2.4 1997年12月改制、增资到196万元及更名南马镇工业管理委员会于1997年10月8日向东阳市工商局提交一份证明,明确挂镇办宗泽火腿总公司因改制现变更为私营企业,原注册
21、资本中属集体的部分,经研究同意其集体部门的资本转让给改制后的宗泽火腿有限公司【】作注册资本,如新增加注册资本的由企业向贵局和有关单位按规定办理。【】与王井雷作为拟筹建的“东阳市宗泽火腿有限公司”新股东,于1997年12月8日共同做出关于东阳市宗泽火腿有限公司增资决定,决定增资166万元,其中【】出资136万元,王井雷出资30万元。同日,【】和王井雷选举【】担任董事长,厉有汉担任公司监事。【】与王井雷于1997年12月16日签署东阳市宗泽火腿有限公司章程,约定公司由【】和王井雷共同投资组建,注册资本为196万元,其中【】出资166万元,占84.6%,王井雷出资30万元,占15.4%,经营期限为1
22、0年,经营范围为火腿、腌腊制品、食品小包装、酒。东阳会计师事务所于1997年12月19日出具资金信用(验资)证明,审验确认公司的注册资本为196万元,其中【】投入166万元,王井雷投入30万元,原公司注册资本为30万元,其集体部分注册资本已办理转资手续归【】所有,公司厂房出资折价166万元做新增注册资本。核查意见:(1) 目前的工商登记资料无法印证公司实属挂靠集体企业,根据南马镇工业管理委员会向东阳市工商局提交的证明,仍将公司作为集体企业,以资产转让的方式进行私有化。根据当时适用的乡镇企业集体资产管理办法、乡镇企业资产评估管理办法和城镇集体所有制企业、单位清产核资产权界定暂行办法等规定,乡镇企
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