买卖合同的风险负担.doc
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1、第一讲 买卖协议一、买卖协议的风险承担() 第一百四十二条 标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 第一百四十三条 因买受人的因素致使标的物不能按照约定的期限交付的,买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。 第一百四十四条 出卖人出卖交由承运人运送的在途标的物,除当事人另有约定的以外,毁损、灭失的风险自协议成立时起由买受人承担。 第一百四十五条 当事人没有约定交付地点或者约定不明确,依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运送的,出卖人将标的物交付给第一承运人后,标的物毁损、灭失的风险由买受人
2、承担。 第一百四十六条 出卖人按照约定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点,买受人违反约定没有收取的,标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。 第一百四十七条 出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的,不影响标的物毁损、灭失风险的转移。 第一百四十八条 因标的物质量不符合规定,致使不能实现协议目的的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除协议。买受人拒绝接受标的物或者解除协议的,标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。 第一百四十九条 标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的,不影响因出卖人履行债务不符合约定,买受人规定其承担违约责任的权利。商品房买卖协议解释 第
3、十一条 对房屋的转移占有,视为房屋的交付使用,但当事人另有约定的除外。 房屋毁损、灭失的风险,在交付使用前由出卖人承担,交付使用后由买受人承担;买受人接到出卖人的书面交房告知,无合法理由拒绝接受的,房屋毁损、灭失的风险自书面交房告知拟定的交付使用之日起由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 (一)买卖协议中风险承担的概念 1. 概念买卖协议中的“风险承担”,指买卖协议生效后,协议履行完毕前,因不可归责于双方当事人的事由致使标的物毁损或灭失时,应由哪一方当事人承担价金风险的问题。关于买卖协议的风险承担,预先说明如下几点:协议法第142149条只调整买卖协议。其他双务协议如租赁协议
4、、加工承揽协议也有风险承担问题,但与上开条文无关。故:甲将房屋出租给乙,房屋交付后不久,房屋因泥石流灭失,就不能说由于完毕了交付,乙应承担风险。由于这是租赁协议,根据民法理论,风险由所有权人甲承担。协议法第142149条均属任意性规范,故:若买卖协议的当事人就风险承担作了不同于上开法条的规定,以约定为准。【问1:什么是任意性规范?答:任意性规范:根据法律规范依据权利、义务的刚性限度,可分为强制性规范和任意性规范。所谓任意性规范是允许主体变更、选择合用或者排除该规范的合用。分为补充任意性规范和解释任意性规范。】【例】:甲将大米出售给乙,没有约定交付地点,甲与丙签订运送协议,由丙运交乙,预计6月3
5、0日运到。大米发运后,乙于6月25日与丁签订买卖协议,乙将丙运送的大米出卖给丁,协议约定交付地点为天津,风险自交付后移转丁。尽管乙、丁的协议出卖的是在途货品,因双方约定了风险移转的时间,职是之故,风险不是自乙、丁协议成立时(于6月25日)移转(不合用协议法第144条),而是在天津交付后移转。【问:买卖协议中风险承担问题产生有什么必要条件吗?】 答:有(1)买卖标的物的毁损、灭失发生于协议生效之后,消灭之前。若买卖协议无效、不成立,应按照物权法第244条或其他规则解决,不是买卖协议风险承担的问题。(第二百四十四条 占有的不动产或者动产毁损、灭失,该不动产或者动产的权利人请求补偿的,占有人应当将因
6、毁损、灭失取得的保险金、补偿金或者补偿金等返还给权利人;权利人的损害未得到足够填补的,恶意占有人还应当补偿损失。) 【例】甲、乙签订试用买卖协议,甲将一头牛出卖给乙试用,价款3千元,试用期三个月。半个月后,乙在使用该牛耕地时,该牛因雷击死亡。由于甲、乙间的买卖协议虽已成立,但未生效(经乙认可时生效),不能合用协议法第142条至第149条的规则拟定风险承担,而应合用民法理论拟定风险承担。该牛死亡的风险由所有权人甲承担,乙不承担风险。 【例】房地产开发公司甲伪造商品房预售许可证,将一套房屋出售给乙,价款300万元。协议签订后,甲交付房屋且办理了过户登记,乙未支付价款。不久,该房屋为不明身份的卡车司
7、机驾车撞毁。甲伪造商品房预售许可证,甲、乙间的买卖协议无效。买卖协议无效的,不能合用协议法第142条至第149条的规定。应依照物权法第244条解决。 (2)买卖标的物的毁损、灭失“不可归责于”双方当事人。【问:不可归责的情形有哪些?答:重要指由于不可抗力、意外事件、第三人的因素毁损、灭失。】假如协议当事人对标的物毁损、灭失具有过错,则不属于风险承担问题,应当按违约责任或侵权责任解决。 【例】甲将房屋出售给乙,价款400万元,由乙分期支付价款。甲于5月1日交付房屋,5月2日房屋由于泥石流灭失。房屋因泥石流灭失,不可归责于双方当事人,应合用风险承担规则解决。协议法取古今中外之经验,于协议法第142
8、条规定,假如房屋已经交付,由乙承担风险。 【例】甲房地产商将“幸福社区”的房屋出售给业主,交付了房屋,在办理过户登记期间,房屋由于偷工减料倒塌。房屋倒塌可归责于甲。不属于风险承担问题,属于甲应承担违约责任的问题。 (二)风险承担的原则规定 1风险承担的移转采用交付主义。协议法第142条规定,除法律另有规定或者当事人另有约定外,在买卖协议中,标的物交付前,风险由出卖人承担;标的物交付后,风险由买受人承担。 【问怎么理解“交付主义”?】 答:(1)“交付主义”是任意性规范,当事人对风险承担另有约定的,即不合用协议法第142条,而是依照当事人的约定拟定风险承担。 【例】甲、乙签订房屋买卖协议,由于本
9、地地震频仍,甲为了减少自己的风险,与乙约定,风险自协议成立时起转移给乙。此例中:买卖协议成立之时,风险就由乙承担了,与是否交付没有关系。 【例】甲、乙签订房屋买卖协议,由于本地地震频仍,乙为了减少自己的风险,与甲约定,风险自交付且办理过户登记时起转移给乙。此例中:风险自交付房屋且办理过户登记时才移转给乙。 (2)交付的涵义:“交付”指买卖标的物的交付,即“占有的移转”。“交付”不等于“履行”,更不同于“清偿”。现实交付、简易交付、指示交付、占有改定在风险移转上的功能相同。 【例】甲出卖1万斤柑橘给乙,约定由甲代办托运,甲依约与丙签订运送协议,丙在运给乙的途中,运送的柑橘被突发的洪水冲走。买卖协
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