国际商务合同练习与案例分析题.doc

国际商务协议案例分析题1. 2023年7月1日，中国的甲钢铁公司（以下简称甲公司）向外国的乙建筑公司（以下简称乙公司）发函，其中有甲公司生产的各种型号钢材的数量，价格表和一份订货单，订货单表白：各型号钢材符合行业质量标准，若乙公司在8月15日前价格表购货，甲公司将满足供应，并负责运送至乙公司所在地，交货进付款。7月10日，乙公司复函称：假如型号钢材每吨价格下降200元，我公司愿购买3000吨型号钢材，贵公司如批准，须在7月31日前函告。7月25日，甲公司决定接受乙公司的购买价格，在甲公司作出决定后。同日收到乙公司的撤消函件，表达不再需要购买型号钢材。7月26日时，甲公司正式发出确认函告知乙公司，表达接受乙公司就型号钢材的购买数量及价格，并规定乙公司按约定履行协议，乙公司于当天收到甲公司的该确认函。乙公司认为其已给甲公司发出撤消函件，故买卖协议未成立，双方因此发生争议。规定：根据协议法的有关规定，回答下列问题：（1）2023年7月1日，甲公司向乙公司发出的函件是要约还是要约邀请？简要说明理由。要约 理由: 要约是指希望和别人订立协议的意思表达，要约内容应具体拟定并表白经受要约人承诺，要约人即受该意思表达约束。本题中，2023年7月1日甲公司向乙公司发出的函件具有订立协议的数量、价格、标的物品种、质量、交货方式等重要条款，并表白了经乙公司批准即受该意思表达的约束，故是要约。（2）2023年7月10日，乙公司向甲公司回复的函件是否构成承诺？简要说明理由。理由：根据协议法规定，受要约人对要约的内容做出实质性变更的，为新要约。本题中，乙公司对要约内容中的价格条款进行了变更，属于实质性变更，因此不构成承诺，应为新要约。(承诺就是受要约人对要约的内容表达认可，并且乐意按照要约的内容订立并履行协议的意思表达，但是乙公司复函称：若甲公司乐意价格下降200元则乐意购买，所以并没有承诺乐意按照要约的内容订立并履行协议，也就不构成承诺。)（3）乙公司主张买卖协议未成立的理由是否成立？简要说明理由。理由： 乙公司主张买卖协议未成立的理由不成立。根据规定，要约可以撤消，但是有下列情形下的要约不得撤消：要约人拟定了承诺期限的或者以其他形式明示要约不可撤消；受要约人有理由认为要约是不可撤消的，并已经为履行协议做了准备工作。本题中，乙公司7月10日发出的要约中已经拟定了承诺期限（7月31日前函告），因此该要约是不得撤消的。2.中国甲建材公司（以下简称甲公司）为委托乙经销公司（以下简称乙公司）代销其建材产品，与乙公司达成以下代销协议：（1）乙公司开发客户并代销建材，买方将货款直接支付给甲公司，甲公司按销售数额给乙公司提取8%的佣金；（2）佣金每个季度支付一次；（3）协议有效期3年。协议签订后，甲公司将价值500万元的建材发送给乙公司，乙公司开始展开促销活动。在第一年的协议履行期内，乙公司共销售建材350万元，应得佣金28万元，但只得到15万元，尚欠13万元的佣金没有得到偿付。因素是在代销过程中，有价值8万元的建材意外而遭受损失，对该损失的分担，双方产生争议。因此，在第一年结算时，甲公司未支付乙公司13万元佣金。于是乙公司以行使不安抗辩权为由解除协议，将剩余的建材发运给甲公司，并扣留了甲公司价值20万元的建材，规定甲公司支付佣金后再归还给甲。甲公司不批准乙公司解除协议的规定。通过调查得知，乙公司的经营范围中并无建材经营这项内容。于是甲公司认为：该代销协议无效，无效的因素是乙公司隐瞒了事实真相，没有告知甲公司其真实的经营范围，甲公司于是与乙公司签订委托代销协议导致的，因此主张乙公司应承担缔约过失责任。规定：根据上述案情，参照国际商务协议的有关法律规定，分析回答下列问题：（1）乙公司超越经营范围签订的该代销协议是否有效。说明理由。该代销协议有效。根据最高人民法院协议法解释的规定，当事人超越经营范围订立协议，人民法院不因此认定协议无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规严禁经营规定的除外。本题中的协议标的不属于上述限制范围，因此协议有效。（2）乙公司以行使不安抗辩权为由解除协议是否符合我国法律的规定？假如甲公司不批准其解除协议，可否规定其承担违约责任？请分别说明理由。（2）乙公司以行使不安抗辩权为由解除协议不符合我国法律的规定。一方面，根据我国协议法的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者也许丧失履行债务能力的其他情形。而本题中，甲公司未支付佣金是由于双方对因意外而遭受损失的价值8万元的建材应由谁负责存在争议，不属于行使不安抗辩权的理由；另一方面，行使不安抗辩权应先中止履行协议，告知对方规定提供担保，在对方不能提供担保并不能恢复履行能力的情况下才可以解除协议，而本题中乙公司单方面宣布解除协议，不符合我国法律的规定。假如甲公司不批准其解除协议，可规定其承担违约责任，由于根据我国协议法的规定，当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。（3）乙公司扣留甲公司价值20万元的建材行为属于什么性质的行为？应当如何行使权力？（3）乙公司扣留甲公司价值20万元的行为性质属于行使留置权，其行为符合我国协议法的规定。由于甲公司尚欠乙公司13万元的佣金，乙公司扣留甲公司价值20万元的建材作为担保，规定甲公司支付佣金后再归还甲，符合我国法律对留置权的规定；我国有关法律规定，债权人留置债务人的财产后，应当拟定2个月以上的期限，告知债务人在该期限内履行债务。（4）代销期间因意外而遭受损失的价值8万元的建材，应由谁负责？请说明理由。（4）代销期间因意外而遭受损失的价值8万元的建材，应由甲公司负责。由于乙公司的代销行为具有代理性质，因此代理的后果应由被代理人承担。除非能证明该损失是由于乙公司的因素导致的，否则甲公司应承担在此期间因意外而导致的价值8万元的建材的损失。（5）甲公司认为该代销协议无效是否符合我国法律的规定？请说明理由。（5）甲公司认为该代销协议无效不符合我国法律的规定。根据我国协议法的规定，一方以欺诈、胁迫手段订立协议的，在损害国家利益的情况下才属无效协议，否则属于可撤消协议。本题中，并不存在损害国家利益的情形，因此应归于可撤消协议，甲公司有权以对方隐瞒真实的经营范围、存在欺诈情节为由主张撤消协议，但不应主张协议无效。3.中国甲公司原业务员张某在火车上碰到与甲公司有长期业务关系的设在中国境内的乙外资公司经理陈某，闲聊中张某得知乙外资公司正准备进行技术改造，急需购置一台精密仪表。张某表达甲公司有这方面的业务关系，可以代购。双方达成协议。乙外资公司按规定期间向甲公司寄去预付款30万元，但到协议约定的交货日期，甲公司却以张某在与乙外资公司签订协议时已是该公司的下岗人员，没有该公司业务代理权为由，拒绝履行协议；乙外资公司却认为甲公司并没有把解除张某业务代理权的情况告知自己，且张某仍具有盖有甲公司协议专用章的空白协议书，自己没有过错。双方为此发送纠纷。经协商，甲公司批准在15日内履行协议，乙公司批准追加1%的代理费。但15日后，甲公司仍未能购到乙公司所需的仪表。乙外资公司催告甲公司因时间紧迫，只能再给10日的宽限期，届时仍不履行，将解除协议并追究责任。10日的宽限期过后，甲公司仍未购到乙外资公司急需的仪表。乙公司为此损失了20万元人民币。于是乙外资公司提出解除该协议，规定甲公司退还预付款，并补偿损失。规定：根据上述案情，参照国际商务协议的有关法律规定，分析回答下列问题：（1）张某代表甲公司与乙外资公司签订的协议是否有效？请说明理由。（2）甲公司与乙外资公司就协议履行时间和代理费达成的协议，属于订立的新协议还是原协议的修改补充？是否有效？请说明理由。（3）乙外资公司与甲公司提出解除协议，退还预付款并补偿自己损失的规定，是否有法律的依据？请说明理由。4.中国的甲公司与在我国境内的乙外资公司订立了一份货品买卖协议,甲为买方,乙为卖方,标的物为A种货品。在签订协议时乙规定丙公司为甲公司的付款提供保证,当甲公司不能付款时,由丙连带承担偿付货款的责任。双方没有约定争议的解决方式。甲向乙外资公司支付定金30万元,双方并约定如一方违约,需向对方支付违约金为协议总价款的25%,即50万元。考虑到甲公司经营情况良好,丙批准提供保证并与甲签订了书面保证协议。甲乙两公司的货品买卖协议签订后,乙以不能所有提供协议标的物为由,与甲协商将标的物改为B种货品。甲乙双方达成改变协议标的物协议,未经保证人丙的批准。乙在约定的供货时间内仍然不能提供所有B种货品。乙外资公司未经甲公司的批准,与丁公司达成协议,局限性部分的B种货品改由丁向甲提供。乙与丁向甲提供了所有货品,但超过了甲乙约定的供货期限。甲虽接受了货品,但以乙丁未按期履行供货义务为由,行使抗辩权,拒绝履行付款义务。乙向甲所在地法院起诉,请求判令丙偿还货款。而甲公司则以法院也许会偏袒乙外资公司为由,向仲裁机构申请仲裁。【问题分析】根据上述情况,分析回答以下问题：（l）甲乙双方达成的改变标的物的协议是否有效,其导致的后果是什么? (简答：甲、乙双方达成的改变标的物的协议有效。但甲、乙达成的该协议导致了主协议的变更，并且未经保证人丙公司书面批准，丙不再承担保证责任。)甲、乙双方达成的改变标的物的协议有效。根据协议法的规定,协议的变更是在协议的主体不变的前提下对协议内容或者标的地变更,协议性质和标的性质并不改变。在本案中,甲、乙双方协议将A种货品改为B种货品,属于协议的变更。但甲、乙达成的该协议导致了主协议的变更,并且未经保证人丙公司书面批准,丙不再承担保证责任。根据担保法的规定,债权人与债务人协议变更主协议的,应当取得保证人书面批准,未经保证人书面批准的,保证人不再承担保证责任（2）甲丁两公司达成的提供货品协议是否有效,为什么? 甲、丁两公司达成的提供货品协议对乙方无效（或：甲、丁两公司达成的提供货品协议无效）。由于甲负有提供货品的协议义务，甲公司应当经乙公司批准，才可以将其协议义务转移给丁公司。在未经乙公司批准的情况下，甲的转移行为对乙公司不发生效力，乙公司有权拒绝丁公司向其履行，同时有权规定甲公司履行义务并承担不履行或迟延履行协议的法律责任。 （3）乙行使哪一种抗辩权?是否合法？为什么? 乙行使后履行抗辩权不合法。由于乙在甲、丁未履行其到期供货义务时未行使后履行抗辩权，在丁向其提供货品时也接受了货品，可视为乙认为甲、丁完全履行了协议义务；乙的后履行抗辩权消灭。（4）甲公司与乙外资公司关于定金数额的约定是否符合法律规定？为什么？甲公司与乙公司对定金数额的约定是否符合法律的规定，关键要看协议的标的额是多少。我国担保法第91条，定金的数额不得超过主协议标的额的20%。（5）该案是由法院受理，还是应由仲裁机构受理？为什么？该案应当由人民法院受理，由于双方没有对达成仲裁协议，仲裁委员会不能受理。我国仲裁法第四条，没有仲裁协议的，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。公司不再承担保证担保责任。（仲裁的前提是当事人双方达成仲裁协议，表白自愿将争议提交仲裁机关，没有相关条款，仲裁机构不予受理。而民事诉讼不需要双方协商，只要一方的起诉符合法定条件法院就会受理。如选择了仲裁，就不能到法院进行诉讼，即你自己已放弃了诉讼的权利，所以认为仲裁和诉讼可并存是错误的。）（6）甲的诉讼请求是否成立？为什么？甲的诉讼请求不能成立,由于甲乙双方未经保证人批准改变了主协议。丙公司不再承担保证担保责任。5.中国福州的甲公司拟购买一台大型生产设备，于2023年8月1日与韩国乙公司签订一份价值为500万元的生产设备买卖协议。协议内容约定如下： （1）设备直接由韩国乙公司的特约生产服务商在中国广州的丙外商投资公司于9月1日交付给甲公司； （2）甲公司于8月10日向乙公司交付定金150万元；（3）甲公司于设备交付之日起10日内付清其余的350万元货款；（4）双方在协议履行过程中，如发生纠纷，向上海市仲裁委员会申请仲裁。 协议签订后,丙外商投资公司批准履行该协议为其约定的交货义务。 8月10日,甲公司向乙公司交付定金120万元。 9月1日,丙外商投资公司未向甲公司交付设备。甲公司催告丙外商投资公司,限其在9月30日之前交付设备,并将履约情况告知乙公司。 至9月30日,丙外商投资公司仍未能交付该设备。因生产任务紧急,甲公司于10月10日另行购买了功能相同的替代设备,并于当天告知乙公司解除协议,规定乙公司双倍返还定金300万元,同时补偿其他损失200万元。乙公司以丙外商投资公司未能按期交付设备,致使协议不能履行,应由丙外商投资公司承担违约责任为由,拒绝了甲公司的规定。10月10日,甲公司就此纠纷向中国法院提起诉讼。法院受理后,乙公司提交答辩状并参与了开庭审理。 【问题分析】根据上述情况和国际商务协议法律制度的有关规定,分析回答下列问题： （1）甲公司是否有权解除协议？说明理由。甲公司有权解除协议。根据协议法的规定，当事人一方延迟履行重要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方当事人可以解除协议（2）乙公司主张违约责任应由丙外商投资公司承担是否符合法律规定？说明理由。 不符合法律规定。根据协议法的规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。（3）甲公司与乙公司之间的买卖协议解除后,协议中的仲裁协议是否仍然有效？说明理由。仲裁协议仍然有效。根据仲裁法的规定，仲裁协议独立存在，协议的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。（4）甲公司与乙公司约定的定金条款是否符合法律规定？符合法律规定。根据担保法的规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主协议标的额的20。（5）甲公司规定乙公司补偿损失的规定，是否合法？说明理由。 （6）法院是否有权审理该协议纠纷？说明理由。法院有权审理该协议纠纷。根据仲裁法的规定，当事人达成仲裁协议，一方向法院起诉未声明有仲裁协议，法院受理后，另一方在初次开庭前未对法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，法院应当继续审理。6.在我国境内的甲外资公司与乙公司订立了一份货品买卖协议,协议约定: 货品成交总金额为150万元,买方甲外资公司应支付卖方乙公司“定金”25万元和“订金”15万元。同时约定,任何一方违约,应支付对方违约金为协议成交额的30%。协议订立后,因甲外资公司违约,给乙公司导致经济损失10万元。乙公司规定甲公司承担违约责任,除定金25万元和订金15万元不予返还外,还要支付违约金45万元,补偿金10万元。双方协商未果,于是乙公司向法院提起诉讼。【问题分析】根据上述情况和有关法律制度的规定,分析回答下列问题：（1）法院对乙公司的主张是否应予支持？为什么？（2）违约方甲外资公司应如何承担违约责任,支付乙公司的总金额是多少？ （3）此定金与彼订金有哪一些区别？