东北财经大学法学院803法学基础理论(二)历年考研真题汇编(含部分答案).pdf
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1、目录2015年东北财经大学803法学基础理论(二)考研真题(回忆版)及详解2014年东北财经大学804法学基础理论(二)考研真题2013年东北财经大学804法学基础理论(二)考研真题2012年东北财经大学804法学基础理论(二)考研真题2011年东北财经大学803法学基础理论(二)考研真题2010年东北财经大学法学基础理论(二)(C卷)考研真题2009年东北财经大学法学基础理论(二)(A卷)考研真题2008年东北财经大学法学基础理论(二)(A卷)考研真题2007年东北财经大学法学基础理论(二)(A卷)考研真题2006年东北财经大学法学基础理论(二)(B卷)考研真题2005年东北财经大学法学基础
2、理论(二)(B卷)考研真题及答案2004年东北财经大学法学基础理论(二)(A卷)考研真题2015年东北财经大学803法学基础理论(二)考研真题(回忆版)及详解一、概念题1犯罪预备2刑法基本原则3结果加重犯4正当防卫5量刑的情节6民法渊源7抵押权8法人9物权请求权10提存二、简答题1单位犯罪的特征及处罚原则2普通累犯的特征3刑事责任和刑罚的关系4可撤销民事行为的种类和撤销权的行使5民事责任的特征三、论述题1我国刑法对使用死刑限制性规定。2如何理解“民事法律关系是整个民法逻辑体系构建和展开的基础”。3动产质权对质权人的效力参考答案一、概念题1犯罪预备答:犯罪预备形态是故意犯罪过程中未完成犯罪的一种
3、停止状态,是指行为人为实施犯罪而开始创造条件的行为,由于行为人意志以外的原因而未能着手犯罪实行行为的犯罪停止形态。犯罪预备行为包括为实施犯罪准备犯罪工具的行为和其他为实施犯罪创造便利条件的行为两种类型。犯罪预备的特征是行为人已经开始实施犯罪的预备行为,并且行为人尚未着手犯罪的实行行为。2刑法基本原则答:刑法基本原则,是指贯穿全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法的意义,并体现我国刑事法治的基本精神的准则。坚持刑法基本原则既有利于积极同犯罪作斗争,又有利于切实保障公民的合法权益。既有利于推进法治化进程,又有利于维护法律的公正性。既有利于实现刑法的目的,又有利于达到刑罚的最佳效果。我国
4、刑法的基本原则包括罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则、罪责刑相适应原则。3结果加重犯答:结果加重犯,是指实施基本犯罪构成要件的行为,发生基本犯罪构成要件以外的重结果,因而刑法规定加重刑罚的犯罪形态。结果加重犯的要件包括实施了基本犯罪构成要件的行为;产生了基本犯罪构成以外的重结果;刑法规定了比基本犯罪较重的刑罚。依照刑法的规定,对结果加重犯在较重的法定刑幅度内量刑,而不实行数罪并罚。4正当防卫答:正当防卫,是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而对不法侵害者实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。构成正当防卫的条件包括正当防卫意图,必须有不法
5、侵害的实际发生和客观存在,不法侵害正处于已经开始并且尚未结束的进行阶段。正当防卫的对象只能是不法侵害人。正当防卫不能明显超过必要限度且对不法侵害人造成重大损害。正当防卫有利于及时有效地保障国家的、公共的、公民本人的或他人的合法权益免受正在进行的不法侵害;威慑犯罪分子,从而遏制犯罪行为。5量刑的情节答:刑罚裁量情节,又称量刑情节,是指犯罪构成事实之外的、对犯罪的社会危害程度和犯罪人的人身危险性具有影响作用的、人民法院在对犯罪人量刑时需要考虑的各种事实情况。量刑情节是是人民法院在对犯罪人裁量决定刑罚时需要考虑的犯罪构成事实之外事实情况,对犯罪的社会危害程度和犯罪人的人身危险性具有影响作用,是人民法
6、院在对犯罪人裁量决定刑罚时需要考虑的事实情况。6民法渊源答:民法的渊源是指民事法律规范借以表现的形式,它主要表现在各国家机关根据其权限范围所制定的各种规范性文件之中。我国民法的渊源包括宪法、民事法律、国务院发布的民事法规、决议和命令、最高人民法院的指导性文件、国务院各部委依据法律、行政法规所制定的规范性文件、地方性民事规范和国家认可的民事习惯。7抵押权答:抵押权,是指债权人对于债务人或第三人提供的、不移转占有而作为债务履行担保的财产,在债务人不履行债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形时,可就该财产折价或者就拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的权利。该概念包括四个要素:抵押权为担保物权;抵押权的标
7、的物为特定财产;不移转抵押财产的占有;抵押权为优先受偿的权利。抵押权的种类主要有:不动产抵押权;权利抵押权和动产抵押权。8法人答:法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。这种组织既可以是人的结合团体,也可以是依特殊目的所组织的财产。法人是依法成立的一种社会组织,拥有独立的财产或者经费,独立承担民事责任,并且法人能够以自己的名义参加民事活动。在民法通则中,法人被分为企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人。9物权请求权答:物权请求权,是指权利人为恢复物权的圆满状态或者防止侵害的发生,请求义务人为一定行为或者不为一定行为的权利。物权请求权是依附于物权的
8、独立请求权,在物权受到侵害或者有遭受侵害可能导致物权人不能圆满支配其物权时行使,包括返还原物、消除危险、排除妨害。物权请求权是一种基于物权而产生的、保护物权的请求权,也是物权法为保护物权而特别设定的一种方法。物权请求权有返还原物请求权、排除妨害请求权和消除危险请求权三种类型。10提存答:提存,是指债务人于债务已届履行期时,将无法给付的标的物交提存机关,以消灭债务的行为。提存的要件包括:须有可以提存的合法原因;须经法定程序;提存的主体与客体适当。提存后,债务人与债权人间的债因提存当然消灭,债务人不再负清偿责任,债权人与提存机关形成一种债权债务关系。同时在提存人与提存机关之间,提存人与提存机关是提
9、存行为的双方当事人,于提存成立后,提存机关有保管提存物的义务。提存人在发现提存错误或提存原因消灭时,得撤销提存行为,并取回提存物。但是在提存有效成立期间,提存人不得取回提存物。即使债权人放弃或丧失请求权,提存人也不能取回提存物。提存人也不负担提存物的保管费用。当然若提存人取回提存物的,提存人自应负担提存物的保管费用。二、简答题1单位犯罪的特征及处罚原则答:单位犯罪,是指由公司、企业、事业单位、机关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的行为。(1)单位犯罪的特征 单位犯罪的主体包括公司、企业、事业单位、机关、团体。只有法律明文规定单位可以成为犯罪主体的犯罪,才存在单位犯罪及单位承担刑事责任
10、的问题。(2)单位犯罪的处罚原则(1)对单位犯罪的处罚,世界各国刑事立法和刑法理论上主要有两种原则:双罚制。即单位犯罪的,对单位和单位直接责任人员(代表人、主管人员及其他有关人员)均予以刑罚处罚。单罚制。即单位犯罪的,只处罚单位或只处罚单位的直接责任人员。单罚制具体又分为转嫁制和代罚制两种类型:a转嫁制,是指单位犯罪的,只对单位予以刑罚处罚而对直接责任人员不予处罚。b代罚制,是指单位犯罪的,只对直接责任人员予以刑罚处罚而不处罚单位。(3)我国刑法第31条规定:“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。”对单位犯罪,
11、一般采取双罚制的原则。即单位犯罪的,对单位判处罚金,同时对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。在双罚制内部,又可以区分为两种情形:对直接责任人员的刑罚与自然人犯该罪时的刑罚相同。对直接责任人员的刑罚轻于自然人犯该罪时的刑罚。但是,当刑法典分则和其他法律(特别刑法)另有规定不采取双罚制而采取单罚制的,则属例外情况。这是因为,单位犯罪的情况具有复杂性,其社会危害程度差别很大,一律采取双罚制的原则,并不能全面准确地体现罪责刑相适应原则和对单位犯罪起到足以警戒的作用。在我国刑法典分则中,有少数几种单位犯罪,采取的即是单罚制。2普通累犯的特征答:一般累犯,又称普通累犯,是指年满18周岁因故
12、意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚并在刑罚执行完毕或者赦免以后,在5年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪之人。普通累犯的特征:(1)前罪与后罪必须是故意犯罪。这是成立一般累犯的罪质条件。如果行为人实施的前后罪均为过失犯罪,或者前后罪其中之一是过失犯罪,则不能构成累犯。这是我国刑法对构成一般累犯主观罪过条件的限制。(2)犯前罪时必须年满18周岁,这是构成一般累犯的主体条件。如果犯前罪时不满18周岁,即使是故意犯罪,或者犯后罪是故意犯罪且年满18周岁的,也不构成累犯。(3)前罪被判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚均须为有期徒刑以上的刑罚。即构成一般累犯的前罪被判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚均须为有期徒
13、刑以上的刑罚。这是成立一般累犯的刑度条件。如果前罪所判处的刑罚和后罪应当判处的刑罚均低于有期徒刑,或者其中之一低于有期徒刑,不构成累犯。(4)后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免以后5年之内。这是构成一般累犯的时间条件。刑罚执行完毕,是指主刑执行完毕,不包括附加刑在内。若后罪发生在前罪的刑罚执行期间,则不构成累犯,而应适用数罪并罚,若后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免5年以后,也不构成累犯。(5)是一种再犯罪的事实。累犯在客观上表现为再次犯罪,具有再犯罪的事实。犯罪人如果没有再次犯罪,就无累犯可言。累犯作为一种再犯罪的情形,它与前科具有一定的联系。前科是指曾被法院认定有罪并被判处刑罚的情形。
14、凡是曾被法院依法定罪并被判处刑罚的人,均是有前科的人。因此,累犯以犯罪人有前科为前提。当然,累犯必定是有前科的人,有前科的人却未必都是累犯,应当加以注意。(6)是一种犯罪人的类型。刑法上的累犯,经历了一个从注重犯罪特征到注重犯罪人特征的转变。现代刑法上的累犯,更多的是强调犯罪人的人身特征,将累犯视为人身危险性较大的一种犯罪人类型。(7)是一种从重处罚的制度。累犯和一般犯罪人有所不同,它是在犯罪已经被判处刑罚后的再次故意犯罪,表明犯罪人具有较为严重的人身危险性。各国刑法都对累犯予以从重处罚,因此累犯是一种从重处罚的刑罚制度。3刑事责任和刑罚的关系答:(1)刑罚是刑法规定的由国家审判机关依法对犯罪
15、人适用的限制或剥夺其某种权益的最严厉的强制性制裁方法。刑事责任是刑事法律规定的,因实施犯罪行为而产生的,由司法机关强制犯罪者承受的刑事惩罚或单纯否定性法律评价的负担。(2)区别 刑事责任是一种法律责任,是一种刑事法意义上的负担,刑罚则是一种强制方法。刑事责任是以犯罪人承受刑法规定的惩罚或单纯的否定性法律评价为内容,刑罚则是以剥夺犯罪人一定的法益为内容。刑事责任随实施犯罪而产生,刑罚则随法院有罪判决的生效而出现。(3)联系 刑事责任的存在是适用刑罚的前提。没有刑事责任,绝不可能适用刑罚;只有存在刑事责任,才能适用刑罚。刑事责任的大小决定刑罚的轻重。刑事责任大的,刑罚就重;刑事责任小的,刑罚就轻,
16、刑罚的轻重根据刑事责任的大小来确定。刑事责任主要通过刑罚而实现。非刑罚处理方法等虽然也是刑事责任的实现形式,但那是次要的,在司法实践中也是为数很少的,而刑罚则是实现刑事责任的主要形式,并且在司法实践中是大量的,因而非刑罚处理方法与刑罚不宜处于并列的地位。4可撤销民事行为的种类和撤销权的行使答:(1)可撤销的民事行为,是指民事行为虽已成立并生效,但因意思表示不真实,可以因行为人撤销权的行使,使其自始不发生效力的民事行为。可撤销的民事行为在被撤销前,已发生效力。可撤销的民事行为的种类:存在重大误解的民事行为。重大误解要求行为人是对民事行为的重要事项,如对标的物的品种、质量、规格、数量等存在错误认识
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