帮助信息网络犯罪活动罪之探析——以宜春市2021年生效判决为分析样本.pdf
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1、帮助信息网络犯罪活动罪之探析 以宜春市2 0 2 1年生效判决为分析样本邓 晔,何运鸿(宜春学院 政法学院,江西 宜春 3 3 6 0 0 0)摘 要:以江西省宜春市2 0 2 1年帮助信息网络犯罪活动罪生效判决为分析样本,从犯罪主体、犯罪主观方面、犯罪行为、罪名性质、刑罚适用对帮助信息网络犯罪活动罪司法适用进行分析。司法实践中对本罪的性质采取帮助犯的量刑规则,而非帮助行为正犯化,本罪的成立仍以主犯实施犯罪为前提,同时帮助他人实施本罪的帮助行为也将构成本罪。但在本罪的司法适用中也有对“帮助行为”“明知”进行扩张解释的嫌疑以及“情节严重”认定不统一的情形。针对以上情况,司法实践中应当严格遵循罪刑
2、法定原则,不得随意扩张解释本罪的帮助行为的类型并统一认定“情节严重”的条件,从而真正做到公正司法,确保公民合法权益。关键词:帮助信息网络犯罪活动罪;司法适用;主观明知中图分类号:D 9 2 4.3 6 文献标识码:A 文章编号:1 6 7 1 3 8 0 X(2 0 2 4)0 2 0 0 2 4 0 5A n A n a l y s i s o f C r i m e o f A s s i s t i n g I n f o r m a t i o n N e t w o r k C r i m e:a C a s e S t u d y o f E f f e c t i v e J u
3、 d g m e n t s o f 2 0 2 1 i n Y i c h u n C i t yD E N G Y e,H E Y u n h o n g(S c h o o l o f P o l i t i c s a n d L a w,Y i c h u n U n i v e r s i t y,Y i c h u n 3 3 6 0 0 0,C h i n a)A b s t r a c t:I n t h i s p a p e r,t h e e f f e c t i v e j u d g m e n t o f t h e c r i m e o f h e l p
4、i n g i n f o r m a t i o n n e t w o r k c r i m e i n Y i c h u n C i t y o f J i a n g x i P r o v i n c e i n 2 0 2 1 i s t a k e n a s t h e a n a l y s i s s a m p l e,a n d t h e j u d i c i a l a p p l i c a t i o n o f t h e c r i m e o f h e l p i n g i n-f o r m a t i o n n e t w o r k c
5、r i m e i s a n a l y z e d f r o m t h e a s p e c t s o f c r i m i n a l s u b j e c t,s u b j e c t i v e a s p e c t o f c r i m e,c r i m i n a l b e-h a v i o r,c h a r g e n a t u r e a n d p e n a l t y a p p l i c a t i o n.I n j u d i c i a l p r a c t i c e,t h e n a t u r e o f t h e c
6、r i m e i s t o a d o p t t h e s e n t e n-c i n g r u l e s o f a s s i s t i n g t h e c r i m e,b u t n o t t o h e l p t h e b e h a v i o r o f t h e c r i m e.T h e e s t a b l i s h m e n t o f t h e c r i m e i s s t i l l b a s e d o n t h e p r e m i s e t h a t t h e p r i n c i p a l p
7、e r p e t r a t o r c o mm i t s t h e c r i m e.A t t h e s a m e t i m e,h e l p i n g o t h e r s t o c a r r y o u t t h e c r i m e w i l l a l s o c o n s t i t u t e t h e c r i m e.H o w e v e r,i n t h e j u d i c i a l a p p l i c a t i o n o f t h i s c r i m e,t h e r e a r e a l s o t h
8、 e s u s p i c i o n o f e x p a n d i n g t h e i n t e r p r e t a t i o n o f“h e l p i n g b e h a v i o r”a n d“k n o w i n g”a s w e l l a s t h e s i t u a t i o n t h a t t h e i-d e n t i f i c a t i o n o f“s e r i o u s c i r c u m s t a n c e s”i s n o t u n i f o r m.I n v i e w o f t h
9、 e a b o v e s i t u a t i o n,t h i s p a p e r h o l d s t h a t t h e j u d i c i a l p r a c t i c e s h o u l d s t r i c t l y f o l l o w t h e p r i n c i p l e o f l e g a l p u n i s h m e n t,n o t a r b i t r a r i l y e x p a n d t h e i n t e r p r e t a t i o n o f t h e t y p e o f h
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11、 d s:c r i m e o f h e l p i n g i n f o r m a t i o n n e t w o r k c r i m i n a l a c t i v i t i e s;j u d i c i a l a p p l i c a t i o n;s u b j e c t i v e k n o w l e d g e 随着互联网技术的发展以及互联网的不断普及,中国的网民数量逐年增加,相伴随而来的就是信息网络犯罪的大量增加。为对信息网络犯罪形成有效的规制,2 0 1 5年 中华人民共和国刑法修正案(九)中增加本罪,并于2 0 1 9年1 1月1日正式实施
12、 最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释司法解释。在该司法解释实施42第4 6卷 第2期2 0 2 4年2月 宜春学院学报J o u r n a l o f Y i c h u n U n i v e r s i t y V o l.4 6,N o.2M a r.2 0 2 4 收稿日期:2 0 2 3 1 1 1 5作者简介:邓晔(1 9 7 4),男,湖南衡阳人,宜春学院副教授,博士,研究方向为行政法与行政诉讼法、行政伦理法、区域经济法、数字政府规制。后,本罪司法适用数量激增,根据最高人民检察院2 0 2 2年公布的数据,
13、帮助信息网络犯罪活动罪已经成为各类刑事犯罪中起诉人数排名第三的罪名,仅次于危险驾驶罪和盗窃罪,在2 0 2 1年全国各级检察院共起诉近1 3万人,是2 0 2 0年的9.5倍。1面对本罪扩大适用的严峻形势,学术界进行了大量的理论研究,对本罪的性质、主观明知的范畴等等进行了激烈的讨论,但都只是在理论层面,很少从司法实践中所形成的判决书为角度进行分析。基于此,以宜春市2 0 2 1年帮助信息网络犯罪活动罪的判决书为切入点,分析本罪司法适用中的实际情况,并提出解决办法。一、宜春市帮助信息网络犯罪活动罪司法适用现状通过在中国裁判文书网中查找2 0 2 1年江西省宜春市帮助信息网络犯罪活动罪生效的判决书
14、9 1份,涉及1 2 2名被告人。虽然分析的判决只在宜春地区,且样本数量有限,但依旧可以从中对帮助信息网络犯罪活动罪的司法适用窥探一二,可以在一定程度上反映司法现状,并基于此给出合理的建议。(一)犯罪主体情况在1 2 2名被告人中,没有单位犯罪,全部为自然人犯罪。首先,通过统计被告人的年龄可知,1 8岁2 5岁有4 3人,占比3 6.1 3%,2 6岁3 5岁有4 9人,占比4 1.1 7%,由此可知,本罪被告人年龄偏低,3 6岁以下被告人高达7 7.3 0%;其次,通过统计被告人受教育水平情况可知,主要为小学文化和初中文化,共计8 8人,占比达7 2.1 4%;最后,通过统计被告人工作情况,
15、无业人员高达6 8人,占比达6 0.7 1%。综上数据显示,本罪被告人呈现出低龄化、受教育水平低、无就业的特点。详见图1、图2、图3。图1 被告人年龄情况图2 被告人学历情况图3 被告人工作类型(二)被告人主观方面情况根据法条规定,构成本罪需要“明知”他人利用信息网络实施犯罪,也即“明知”是本罪的构成要件。根据司法解释的规定,司法机关也可在一定条件下“推定明知”。在1 2 2名被告人中,判决书中明确写明被告人“明知”他人利用信息网络实施犯罪仍提供帮助的有1 1 0人,占比9 0%;“明知可能”的有6人,占比4.9 1%;还有6人判决书中并未说明被告是否明知。从上述数据可以看出,依旧有一部份判决
16、未在文书中论证“明知”这一构成要件,倘若被告人不明知他人利用信息网络犯罪将不构成此罪。此外,大部分判决书并未详细论证被告的主观认知即得出“明知”这一结论,尤其是在被告人“明知可能”的情况下,若不进行详细推导论证如何知道被告人是“明知可能”而不是不明知。(三)犯罪行为根据法律规定,本罪的犯罪行为包括提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助。在1 2 2名被告人中,提供支付结算帮助有1 1 2人,占比9 1.8 0%;广告推广有4人,占比3.2 8%;信息传输有5人,占比4.1 0%;还有一人只说明被告人52第2期 邓 晔,何运鸿:帮助信息网络犯罪
17、活动罪之探析 以宜春市2 0 2 1年生效判决为分析样本 第4 6卷提供技术支持,但并未清楚说明是何种技术支持。由此可以看出,绝大部分被告人提供的是支付结算帮助,主要为售卖银行卡或者出租银行卡。这一情况也与被告人的文化水平数据相印证,因为支付结算帮助并不需要较高的技术支持。详见图4。图4 犯罪行为类型(四)罪名性质帮助信息网络犯罪活动罪的性质,学界有诸多观点。有观点认为本罪是帮助行为正犯化,应当予以批判,2也有观点认为只是帮助犯的量刑规则。3(P 1 3 8 2)从理论上如何辨别一个帮助行为独立设置在分则是帮助行为正犯化还是帮助犯独立法定刑呢,关键在于看罪名的成立是否以正犯实施符合构成要件的犯
18、罪为前提,这里所说的犯罪只要求正犯实施了具有法益侵害性的危害行为。再看 中华人民共和国刑法第二百八十七条之二规定,明知他人利用信息网络犯罪,而为其提供一系列帮助的,从法条的表述可得知正犯需要实施犯罪且利用的是信息网络手段。依据9 1份判决书所公布的内容,1 2 2名被告人构成帮助信息网络犯罪活动罪的前提皆为正犯利用被告人提供的帮助实施犯罪,且主要为诈骗罪。因此,从这些判决可以看出在司法适用中对本罪性质认定为帮助犯的量刑规则。(五)刑罚适用根据判决书所统计的数据,在主刑方面,判处6个月以下的有2 8人占比2 2.9 5%;7 1 2个月人数最多,有8 7人占比8 7.3 1%;1 3 1 8个月
19、有6人,占比4.9 2%,1 9 2 4个月仅有1人,占比0.8 1%;2 5 3 6个月则为0。在附加罚金刑方面,0 1万元高达9 7人,占比达7 9.5 1%;1万元2万元有2 1人,占比1 7.2 1%;2万元3万元仅有4人,占比3.2 8%。从以上数据可以知道,本罪判处的刑罚较轻,大部分被告人判处的刑罚在1年以下,附加罚金也主要在一万元以下,相比较而言本罪属于轻罪。详见图5、图6。图5 判处刑罚图6 罚金数额 二、帮助信息网络犯罪活动罪司法适用问题通过对9 1份判决书的数据进行统计,虽然本罪属于轻罪,法定刑最高刑为三年,在司法实践中大部分判处的是一年以下有期徒刑或是拘役,在罚金上也绝大
20、部分是一万元以下,但这些年犯罪人数激增,即使是轻罪影响也是巨大。本文进一步对判决书的内容进行分析,发现了诸多问题,比如作为本罪构成要件的“明知”的认定、“情节严重”的认定,以及除了法条所明确规定的帮助行为外的其他行为如何认定为帮助行为,这些问题亟需理清说明。(一)明知他人利用信息网络犯罪说理不明确在本罪的构成要件中,明知他人利用信息网络犯罪是其中之一,如果不明知则不构成本罪。从法条规定来看,本罪的“明知”应当包括:行为人对于自己行为违法性以及他人犯罪的认识。4因此,在判决书中应当详细说明本构成要件的内容,包括从哪些证据证明被告人“明知”,以及他人犯罪的具体情况。就“明知”而言,应当说明被告人是
21、何时明知的,明知的内容是什么以及是如何明知的,是正犯告诉被告人还是被告人自己推测。在下列这个案件中,判决书中记载:2 0 2 0年1 1月2日,易某为获利,在被告人张*的唆使下,易某1 8 0 0元出售银行卡。约几天后,银行卡在流入钱款后被冻结,62第2期 宜春学院学报 第4 6卷被告人张*邀约易某、邓某一同前往银行意图将钱款取出,未果。另查明,2 0 2 0年1 1月1 5日,被害人常某被微友以炒外汇投资理财为由诈骗1 8 0 2 6 1元,其中9万元转入了上述易某出售给张*的银行卡内。本院认为,其明知他人利用信息网络实施犯罪,仍为其犯罪提供资金结算帮助,情节严重,其行为已构成帮助信息网络犯
22、罪活动罪。在本案中,司法机关仅说明被告人在他人唆使下办理银行卡等并交付,但并未说明被告人是否知道他人是否利用信息网络实施犯罪,实施的是何种犯罪。又如本案,被告人周某在明知对方使用其银行卡实施犯罪活动的情况下,还将其手机与四张个人银行卡拿给上线“跑分”,为此非法获利2 0 0 0元。这份判决书也未说明被告人是如何明知的,明知的内容是什么,只说明在被告人售卖的银行卡有诈骗钱款流入。但如果被告人是在事后知道他人利用信息网络犯罪,此时就不应当构成帮助信息网络犯罪活动罪,而应当构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。其次,他人利用信息网络犯罪是犯的何种罪。根据传统四要件理论,构成犯罪需要满足四个要件:犯罪主体、犯罪客
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